Сама идея о возможности осуществления прав, удостоверяемых ценной бумагой, без предъявления последней, что позволило говорить о бездокументарных ценных бумагах, была заимствована из английского и американского законодательств, которыми закреплен особый оборотный документ – negotiable instrument .
Правда, от использования такого заимствования предостерегал еще М.М. Агарков, писавший, что понятие оборотного документа «не может быть использовано при догматической разработке континентального европейского права, а также и советского права» [260] .
По мнению Д.В. Ломакина, бездокументарные ценные бумаги следует даже рассматривать в качестве нового правового института, поскольку не существует оснований использовать для обозначения новой формы фиксации прав акционеров давно сложившегося правового института ценных бумаг [261] .
Е.А. Суханов указывает, что удостоверяемые традиционными ценными бумагами права при исчезновении «права на бумагу» по причине отсутствия самой бумаги получают вполне самостоятельное значение. Разумеется, они остаются правами требования, а не принимают на себя свойства вещей. Меняется лишь привычный способ фиксации этих прав (в документе, на бумаге), что ведет к отпадению надобности в установлении для них специального правового режима, во всяком случае, рассчитанного на наличие документов (вещей), как в классическом учении о ценных бумагах. Поэтому часть 1 ст. 149 ГК РФ прямо называет «бездокументарные ценные бумаги» особым способом фиксации прав.
К ним могут применяться и некоторые правила о ценных бумагах (если иное не вытекает из их существа, например, из технических особенностей фиксации права). Однако названные способы фиксации прав не могут приравниваться к ценным бумагам, ибо понятие «бездокументарная ценная бумага» является условным [262] .
Думается, что с автором следует согласиться в том, что ценные бумаги в бездокументарной форме действительно имеют значительные отличия от бумаг документарных и не все положения ГК РФ, применяемые к последним, можно распространить и на бездокументарные бумаги.
Следует отметить, что хотя и правовой режим указанной формы ценных бумаг имеет свои специфические особенности, тем не менее существование такой формы вполне естественно и обусловлено тем фактом, что само по себе приобретение ценной бумаги не всегда позволяет осуществлять все удостоверенные ею права и предъявление ценной бумаги далеко не всегда требуется для осуществления удостоверенных ею прав. Кроме того, использование такой формы фиксации прав удобно хотя бы потому, что корпорации не требуется осуществлять дорогостоящую процедуру выпуска сертификатов ценных бумаг. Этим и объясняется тот факт, что подавляющее большинство российских корпораций эмитируют многие ценные бумаги именно в бездокументарной форме. При этом необходимо отметить, что в бездокументарной форме существуют лишь корпоративные или эмиссионные ценные бумаги.
По экономическому критерию ценные бумаги можно подразделить на денежные, товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные. Денежные ценные бумаги обслуживают расчетные отношения и выступают в качестве средства платежа (вексель, чек). Товарораспорядительные или товарные закрепляют права на имущество – товары (к таким ценным бумагам относятся прежде всего складские свидетельства и коносаменты). Инвестиционные ценные бумаги , или, как их еще называют, фондовые, обращаются на фондовом рынке (акции, облигации, опционы эмитента). Инвестиционные ценные бумаги представляют собой средство аккумулирования денег для эмитента таких ценных бумаг и объект инвестирования для их приобретателя.
В настоящее время инвестиционные или фондовые ценные бумаги поименованы в законе как эмиссионные. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;
размещается выпусками;
имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Закон «О рынке ценных бумаг» относит к эмиссионным ценным бумагам акции, облигации и опционы эмитента, однако, как следует из приведенного определения, к эмиссионным ценным бумагам могут быть отнесены и другие ценные бумаги, которые отвечают признакам, закрепленным в статьей 2 этого Закона.
Статья 143 ГК РФ также указывает, что приведенный в ней перечень не является исчерпывающим и к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, определенные законами о ценных бумагах или в установленном им порядке.
Правом квалифицировать ценные бумаги и определять их виды в соответствии с законодательством Российской Федерации согласно статье 44 Закона «О рынке ценных бумаг» наделен федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг – Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России). Квалификация ценных бумаг осуществляется в соответствии с Порядком квалификации ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 24 декабря 2003 г. № 03–48/пс.
Основанием для квалификации ценных бумаг являются Гражданский кодекс РФ, Закон «О рынке ценных бумаг», иные нормативные правовые акты Российской Федерации, регулирующие отношения, связанные с отнесением документов к ценным бумагам. Для квалификации ценных бумаг Федеральная служба по финансовым рынкам вправе проводить проверки юридических лиц, деятельность которых на рынке ценных бумаг регулируется ФСФР России, а также требовать представления документов, необходимых для решения вопросов, связанных с квалификацией. Источниками информации для проведения квалификации ценных бумаг являются:
результаты анализа данных отчетности и информации организаций;
жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц;
сообщения в средствах массовой информации;
обращения государственных и муниципальных или судебных органов, а также Банка России.
Не позднее 3 дней с даты принятия решения о квалификации ценных бумаг Федеральная служба по финансовым рынкам направляет эмитенту либо иному лицу, обязавшемуся по ценной бумаге, должнику по правам, в отношении которых принято решение квалификации, лицу, осуществляющему учет прав, в отношении которых принято решение квалификации, а также лицу, обратившемуся в ФСФР России с соответствующим заявлением (жалобой, обращением), уведомление о принятом решении, а при необходимости также предписание (в том числе предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о ценных бумагах), обязательное для исполнения.
Уведомление о квалификации ценных бумаг содержит :
наименование документа, в отношении которого принято решение о квалификации (если права, в отношении которых принято решение о квалификации, закреплены в документарной форме);
совокупность имущественных и неимущественных прав, в отношении которых принято решение о квалификации;
содержание решения о квалификации ценных бумаг и дату его принятия;
основания, по которым принято решение о квалификации ценных бумаг;
последствия принятия решения о квалификации ценных бумаг.
Именно эмиссионные ценные бумаги и являются корпоративными – ценными бумагами, эмитируемыми корпорациями. Собственно корпоративными ценными бумагами являются акция и опцион эмитента, поскольку их вправе эмитировать лишь акционерные общества, тогда как облигации могут выпускать и организации некорпоративного типа и публично-правовые образования – Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования.
Право на эмиссионную предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю :
в случае нахождения ее сертификата у владельца – в момент передачи этого сертификата приобретателю;
в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии – в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.
Осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом.
В случае хранения сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях права, закрепленные ценными бумагами, осуществляются на основании предъявленных этими депозитариями сертификатов по поручению, предоставляемому депозитарными договорами владельцев, с приложением списка этих владельцев. Эмитент в этом случае обеспечивает реализацию прав по предъявительским ценным бумагам лица, указанного в этом списке.