§ 12.10. Договоренности
Договоренности – это обязательства проектной компании или предпринять определенные действия (гарантия наличия факта или гарантии совершения действия), или, наоборот, не предпринимать определенных действий (договорное обязательство о воздержании от действия). Такие обязательства проектной компании являются отличительной особенностью проектного финансирования, и им уделяется больше внимания, чем при других типах финансирования. (Такие контрольные меры обычно менее строго выполняются при выпуске облигаций – см. § 4.3.) Посредством таких обязательств заимодавцы осуществляют свой постоянный контроль на стадии сооружения и эксплуатации проекта, но им также необходимо следить, чтобы этот контроль не вынудил нести их обязательства по обязательствам проектной компании в отношении третьих лиц; например, в Великобритании, если заимодавцы рассматривают себя как «теневых директоров» неплатежеспособной компании, то это может привести к возникновению обязательств с их стороны по отношению к другим кредиторам.
В основном сделки заключают, чтобы:
• гарантировать, что проект сооружается и эксплуатируется так, как это было согласовано с заимодавцами;
• заранее просигнализировать заимодавцам о возможных проблемах проектной компании;
• обеспечить защиту для обеспечения заимодавцев.
Если проектная компания не способна выполнять условия договоренностей по причинам, которые рассматриваются заимодавцами как уважительные, то может быть принят временный или постоянный отказ от их выполнения (см. § 12.12). Поскольку многие заимодавцы должны пройти через официальную процедуру одобрения кредита даже в случае очень незначительного отказа от ранее принятых обязательств, то обязательства, которые принимаются проектной компанией, не должны носить очень жесткий характер, чтобы не провоцировать ее на отказ от их выполнения.
§ 12.10.1. Гарантии выполнения действий
Как правило, гарантии выполнения действий, выданные проектной компанией, включают в себя следующие обязательства.
• Поддерживать свое корпоративное существование, выполнить все необходимые формальности, связанные с регистрацией корпоративной деятельности, и выплачивать все налоги в оговоренные законом сроки.
• Сооружать, эксплуатировать и проводить техническое обслуживание проекта в соответствии с проектными контрактами, с действующими правовыми нормами и общепринятыми производственными нормативами.
• Предоставить рациональный доступ к проекту и его документации для агентского банка, или доверительного собственника, или консультантов, работающих в интересах заимодавцев.
• Поддерживать структуру управления, согласованную с заимодавцами.
• Заключать и пролонгировать страхование проекта (см. § 6.6).
• Предоставлять копии счетов управленческого учета (обычно ежеквартально) и ежегодные заключения аудиторов по финансовой деятельности компании.
• Предоставлять отчеты (обычно ежемесячные) о ходе выполнения строительных работ, включая отчеты по достижениям на контрольные даты, отчеты о процентном выполнении работ (эти отчеты обычно готовятся или ЕПС-подрядчиком, или на основании информации, которую он предоставляет).
• Использовать финансирование (собственный капитал и заимствование) в соответствии с соглашением между сторонами (см. § 12.3.1) и только для статей согласованного бюджета для расходов по сооружению (см. § 7.5.4; 11.4).
• Гарантировать, что коммерческая эксплуатация проекта начнется с согласованной даты (см. § 7.5.6); в этом случае понятие «завершение работ по сооружению проекта» может быть несколько расширено по сравнению с тем, что входит в такое же понятие, внесенное в ЕРС-контракт или проектное соглашение, особенно если спонсоры предоставили ограниченные гарантии завершения работ по сооружению (см. § 7.12); в таких случаях, помимо физического сооружения, которое требуется в рамках проектных контрактов, проектную компанию могут также обязать достичь минимального значения ставки ежегодного покрытия при обслуживании долга, чтобы подтвердить, что проект эксплуатируется эффективно.
• Добиться согласованного соотношения «долг / собственный капитал» в конце этапа сооружения (см. § 12.1.4).
• Заранее составлять ежегодный бюджет для каждого года эксплуатации (см. § 7.7.3).
• Осуществлять все платежи с учетом приоритетности распределения денежного потока (см. § 12.5.1).
• Предоставлять отчеты (обычно ежеквартально) о производственной деятельности проекта (в которых освещаются вопросы, связанные с пригодностью к эксплуатации производственного предприятия и объемом выпускаемой им продукции, объемом грузопотока для инфраструктурных проектов, о необходимости проведения незапланированного технического обслуживания, форс-мажорных событиях и т. п.).
• Предоставлять скорректированные финансовые прогнозы (обычно раз в полгода на стадии эксплуатации проекта) (см. § 11.10).
• Ставить в известность агентский банк или доверительного владельца о значительных перерывах при эксплуатации проекта или поставке топлива, сырья или других важных компонентов.
• Ставить в известность агентский банк или доверительного собственника о выставлении страховых претензий.
• Информировать агентский банк или доверительного собственника о любом факте несостоятельности (см. § 12.11), возникновении споров, связанных с исполнением проектных контрактов, привлечению к судебной ответственности или других претензиях.
• Настаивать на всех своих правах, которые ей обеспечивают проектные контракты.
• Покрывать заимодавцам их расходы, связанные с претензиями в результате воздействия проекта на окружающую среду.
• Получать все разрешения, необходимые в будущем как на стадии сооружения, так и на стадии эксплуатации проекта (см. § 6.4).
• Ставить в известность агентский банк или доверительного собственника о любом изменении в законе, которое оказывает воздействие на проект (см. § 9.6), изъятии денег со счетов, падении выручки или изменении в действии разрешений или лицензий.
• Предпринимать любые действия, чтобы поддержать процентные выплаты по обеспечению заимодавцев (см. § 12.7).
• Оплачивать расходы, связанные с вознаграждением для консультантов, которые работают в интересах заимодавцев.
Спонсоры могут также самостоятельно предоставлять гарантии для заимодавцев о неизменности прав собственности в проектной компании, о предоставлении технической поддержки и т. п. (см. § 7.7.2).
§ 12.10.2. Договорные обязательства о воздержании от действия
Типичные договорные обязательства о воздержании от действия включают в себя гарантии проектной компании не делать следующего.
• Осуществлять любой бизнес, не связанный с проектом.
• Вносить изменения в уставные документы.
• Сливаться или объединяться с другим юридическим лицом.
• Соглашаться на внесение каких-либо изменений в проектные контракты, подавать заявки на изменение в проектные контракты, или отменять ранее достигнутые договоренности, или вносить изменения в сам проект (могут быть установлены пределы, в которых изменения и отказы будут считаться незначительными по размеру).
• Вступать в другие контрактные отношения (иные, чем согласованные проектные контракты), за исключением тех, которые можно отнести к незначительным.
• Использовать остатки своих денежных средств для инвестиций (избыточные средства обычно размещаются на резервных счетах, приносящих процентный доход, хотя на более зрелых рынках проектная компания может иметь возможность инвестировать средства в согласованный перечень краткосрочных инструментов рынка капитала, если это не составляет угрозу для обеспечения заимодавцев).
• Брать дополнительный кредит или размещать гарантии для третьих лиц.
• Заключать контракты на хеджирование, которые не связаны с согласованным хеджированием риска процентной ставки и риска движения курса валюты (см. § 8.2; 8.3.1).
• Нести любые капитальные расходы, которые не согласованы с заимодавцами (даже если они финансируются из собственного капитала – это ограничение вводится, чтобы гарантировать, что все изменения в проектные спецификации будут вноситься только с согласия заимодавцев).
• Нести операционные расходы, которые не предусмотрены в согласованном ежегодном бюджете (обычно степень свободы при решении этого вопроса зависит от допустимого уровня отклонения от согласованного бюджета – см. § 8.7.3).
• Продавать, сдавать в аренду или передавать другим способом любые свои активы (степень свободы при решении этого вопроса зависит от того, что понимают под термином «незначительное исключение»).