Самостоятельным квалифицирующим обстоятельством является использование лицом специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Специальные технические средства – это любые технические средства и приспособления, с помощью которых добывается информация о переписке, телефонных переговорах, почтовых, телеграфных и иных сообщений граждан. К ним относятся, например, кино– и фотосъемка, видео– и аудиозапись, лазерные подслушивающие приборы, снимающие акустические колебания с оконных стекол и др. [449]
В ч. 3 ст. 138 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. В отношении ч. 3 ст. 138 УК позиции ученых разделились. Одни считают ее особо квалифицирующим признаком данного состава[450]. Другие полагают, что ч. 3 ст. 138 УК содержит признаки самостоятельного состава преступления[451]. Последняя позиция представляется более убедительной, поскольку объективная сторона данного состава качественно отличается от объективной стороны деяний, предусмотренных ч. 1 и 2 указанной статьи. Очевидно, что данный состав преступления более общественно опасный, о чем свидетельствует и более суровая санкция. По мнению Н. К. Семерневой, общественная опасность действий, указанных в ч. 3 ст. 138 УК, чрезвычайно высока. Специальными техническими средствами оснащаются чисто криминальные структуры, объединения и сообщества, входящие в понятие «организованная преступность». Для обеспечения заказчиков такой техникой работает большое количество незаконных производителей и поставщиков товаров из-за рубежа. С учетом сказанного, автор предлагает ужесточить наказуемость данного деяния и принять ряд мер экономического, организационного и политического характера для его предупреждения[452].
Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 138 УК, выражается в следующих действиях: 1) незаконное производство в целях сбыта; 2) незаконный сбыт или 3) незаконное приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Производство специальных технических средств означает изготовление их любым способом (как промышленным, так и кустарным). Сбыт – это продажа, дарение, обмен на другие предметы, передача в счет покрытия долга или иные способы реализации специальных технических средств. Приобретение – возмездное или безвозмездное получение указанных специальных технических средств в целях их последующего сбыта.
Состав преступления по конструкции формальный, т. е. данное преступление считается оконченным с момента совершения любого из перечисленных в ч. 3 ст. 138 УК действий. В ч. 3 ст. 138 УК РФ дается исчерпывающий перечень способов совершения рассматриваемого преступления. Это значит, что хранение специальных технических средств без цели сбыта не образует состава преступления, а их использование для негласного получения информации охватывается ч. 2 ст. 138 УК РФ[453].
Субъективная сторона рассматриваемого состава преступления характеризуется прямым умыслом, на что указывает специальная цель – сбыт. Цель сбыта относится не только к приобретению специальных технических средств, но и к их производству. Эту позицию разделяют многие авторы. Так, по мнению Ю. А. Красикова, преступным является производство специальной аппаратуры с целью сбыта либо сбыт, а равно приобретение этой аппаратуры в целях последующего сбыта[454]. Аналогичного взгляда придерживается и В. И. Костырев. По его мнению, использование в законе термина «производство», а не «изготовление», предполагает не эпизодическое изготовление единичных экземпляров для негласного получения информации, а постановку дела на поток, т. е. налаженное производство, пользующееся устойчивым сбытом[455].
Субъект преступления– физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Если указанные действия совершает должностное лицо с использованием своего служебного положения, то требуется дополнительная квалификация и по ст. 285 УК при наличии других признаков состава.
Нарушение права на неприкосновенность жилища (ст. 139 УК).
Право на неприкосновенность жилища гарантировано Конституцией Российской Федерации. Статья 25 Конституции гласит: «Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения». За нарушение неприкосновенности жилища предусмотрена уголовная ответственность (ст. 139 УК).
Непосредственным объектом основного состава данного посягательства является право на неприкосновенность жилища. Это право является неотъемлемой составной частью личной жизни граждан.
Защищая личную жизнь граждан, закон, как уже отмечалось, использует два правовых понятия: «неприкосновенность» и «тайна», которые наилучшим образом выражают природу данного института: государство не должно вмешиваться в частную жизнь человека. Разница между этими понятиями относительна. То, что неприкосновенно, содержится в тайне от органов государства, и наоборот: тайное неприкосновенно. Так, неприкосновенность жилища означает тайну всего происходящего в нем[456].
Объективная сторона состава рассматриваемого посягательства выражается в незаконном проникновении в жилище. Для правильного применения данной нормы необходимо уяснить смысл употребляемых в законе терминов. Прежде всего следует точно и однозначно толковать термин «жилище». Однако в российском жилищном законодательстве понятие «жилище» до сих пор не сформулировано. Статьи 4–6 Жилищного кодекса РСФСР 1983 г. говорят лишь о жилищном фонде и составляющих его элементах. Согласно ст. 4 ЖК РСФСР жилищный фонд на территории РСФСР образуют жилые дома, а также жилые помещения в других строениях. В жилищный фонд не входят нежилые помещения в жилых домах, предназначенные для торговых, бытовых и иных нужд непромышленного характера. Жилищный фонд включает в себя: 1) жилые дома и жилые помещения в других строениях, принадлежащие государству (государственный жилищный фонд); 2) жилые дома и жилые помещения в других строениях, принадлежащие колхозам и другим кооперативным организациям, их объединениям, профсоюзным и иным общественным организациям (общественный жилищный фонд); 3) жилые дома, принадлежащие жилищно-строительным кооперативам (фонд жилищно-строительных кооперативов); 4) жилые дома и квартиры, находящиеся в личной собственности граждан (индивидуальный жилищный фонд) (ст. 5 ЖК РСФСР). Статья 7 ЖК РСФСР говорит о назначении жилых домов и жилых помещений. Согласно этой статье жилые дома и жилые помещения предназначаются для постоянного проживания граждан, а также для использования в установленном порядке в качестве служебных жилых помещений и общежитий[457].
Нет единства мнений по вопросу понятия «жилище» и в юридической литературе. Так, процессуалисты были склонны широко толковать этот термин. С их точки зрения, понятием «жилище» охватываются все жилые помещения, законно занимаемые гражданином, а также иные вспомогательные помещения, используемые им в сфере его личной жизни, независимо от формы собственности. Сюда, в частности, они относили все надворные хозяйственные постройки: амбары, погреба, гаражи и т. д.[458] И. Л. Петрухин, например, следуя мировой практике, предлагает режим жилища распространить и на земельные участки, прилегающие к дому и четко отделенные от окружающей местности. При этом он делает ссылку на США, Англию, Швейцарию и другие страны, где известно немало судебных прецедентов, придающих понятию «жилище» самое широкое значение, вплоть до включения в него приусадебных участков, строений на них, их недр и т. и.[459] Так, согласно ст. 186 УК Швейцарии «кто против воли правомочного лица незаконно проникает в дом, квартиру, в закрытое помещение дома или на непосредственно относящуюся к дому огороженную изгородью площадку, двор или сад либо хозяйственное помещение, или, несмотря на настойчивое требование правомочного лица удалиться, медлит с выполнением этого требования, – наказывается по жалобе тюремным заключением или штрафом»[460].
Между тем столь широкое понимание термина «жилище» вряд ли оправданно, поскольку выходит за пределы его смыслового содержания[461]. Более верной представляется позиция, выработанная теорией российского конституционного права, а также уголовным правом. По конституционному праву под жилищем понимается не только место жительства, но и место пребывания человека. К жилищу не относятся надворные постройки, погреба, амбары, гаражи и другие помещения, отделенные от жилых построек и не используемые для проживания людей[462]. Закон Российской Федерации от 25 июня 1993 г. «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» уточняет эти понятия. Согласно закону местом жительства считаются жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированный дом (общежитие, гостиница-приют, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Под местом пребывания законодатель понимает гостиницу, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристскую базу, больницу, другое подобное помещение, не являющееся местом жительства гражданина, в которых он проживает временно[463].