Следует отметить, что в соответствии со сложившейся в медиабизнесе практикой, авторы произведений все же не состоят в штате производственных компаний, и их произведения не являются служебными. Схема работы с внештатными авторами более выгодна для производящей компании, поскольку это снижает множественные издержки, связанные с трудовыми отношениями. Ввиду специфики отрасли авторов и исполнителей может быть много, а ресурсов для оформления со всеми ними трудовых отношений – недостаточно. Таким образом, продюсер заключает с авторами соответствующие договоры гражданско-правового характера на использование всех произведений и исполнений, вошедших в фильм.
В рассматриваемом процессе продюсером используются все виды авторско-правовых договоров и опционные договоры, которые могут предшествовать любому из вышеперечисленных договоров. Если кто-либо из указанных авторов, либо иных правообладателей запретит использовать свое произведение, это может нанести большой вред всему процессу производства АУП. Именно поэтому продюсеру необходимо заблаговременно провести продуманную договорную работу со всеми правообладателями.
Произведения и объекты смежных прав, созданные в рамках производства АУП
Творческие работники, создающие произведения и объекты смежных прав непосредственно в рамках процесса создания АУП и специально для него, могут передавать права в рамках исполнения заказа путем заключения с продюсером:
авторских договоров заказа с условием о передаче прав по лицензии (на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное);
авторских договоров заказа с условием об отчуждении прав.
В настоящее время в нашей стране отношения продюсера и авторов, которые приняли участие в создании АУП, как правило, оформляются при помощи договоров авторского заказа. Они предполагают полное отчуждение РИД, созданного по заказу. Это помогает минимизировать риски предъявления претензий третьих лиц. Законодательно установлено, что в случае, когда лицо, которое организовало создание АУП, приобретает право использования РИД, специально созданного или создаваемого для включения в такой АУП, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон185. Напротив, в случае, когда автор не желает полностью передать права на свое произведение продюсеру, это условие сторонам следует прямо оговорить в договоре.
Если между продюсером и таким автором заключен договор авторского заказа с условием об отчуждении исключительного права, то к изготовителю переходят все права на это произведение, в том числе исключительное право на его использование не в составе АУП. Если же между продюсером и этим автором заключен авторский договор заказа с условием о передаче прав по лицензии, этот договор может особо предусматривать предоставление изготовителю такого права. Однако на практике, как правило, лицензионные договоры предусматривают, что изготовитель может использовать произведение лишь в составе АУП (например, песня, которая входит составной частью в сериал, не может использоваться авторами как самостоятельное произведение).
Авторский договор заказа
Существует мнение, что договор авторского заказа – это предварительный договор для последующего заключения лицензионного договора или договора отчуждения исключительных прав на произведение186. С этой точкой зрения вполне можно согласиться, поскольку в момент заключения договора авторского заказа его предмет фактически не существует, и договор более похож на договор подряда. Но у него есть некоторые отличия, к примеру, обычное отсутствие в нем права на привлечение третьих лиц. Стороны договариваются о передаче исключительных прав на фикцию. Таким образом, договор авторского заказа вполне можно назвать опционным договором с оговоркой о том, что такой договор не требует последующего заключения основного соглашения.
Договор авторского заказа также достаточно схож с трудовым договором. Нередко под договором авторского заказа фактический работодатель маскирует реальные трудовые отношения для того, чтобы избежать улучшение положения автора, предусмотренного трудовым законодательством и уже упомянутых издержек. Следует отметить, что в таком случае суд может квалифицировать такой договор как трудовой вне зависимости от того, как он был «назван» заказчиком. Трудовая инспекция может даже наложить на такого «работодателя» значительный штраф. С 1 января 2014 года в трудовое законодательство РФ внесены изменения, касающиеся ужесточения ответственности работодателей за прикрытие фактически трудовых отношений с работниками гражданско-правовыми договорами. Разграничение этих двух видов договоров также важно для квалификации произведения как служебного.
В рамках исполнения договора авторского заказа автор обязуется сначала создать произведение, а затем уже передать его и права на него заказчику. Существенными условиями договора авторского заказа являются точные характеристики создаваемого произведения и срок исполнения договора авторского заказа. Некоторыми судами также признается, что существенным условием договора авторского заказа является условие о передаче произведения заказчику в установленный срок187.
В заказе должны быть досконально отражены все требования заказчика: форма и способ выражения произведения, тематика и жанр произведения, и т. п. Заказом определяется объем, размер или хронометраж произведения, а также иные условия выполнения договора. Иными словами, произведение, создаваемое по договору заказа, должно быть определено как можно более точно и конкретно. В противном случае договор может быть признан судом незаключенным. К примеру, судами отмечено, что недостаточно простого указания в авторском договоре заказа на то, что произведение будет соответствовать определенному жанру, без указания иных параметров, характеристик будущего произведения (сюжета, названия), без представления творческой заявки и плана. Такой договор является незаключенным188. Поэтому стороны обычно подготавливает творческую заявку, в которой излагают сведения о будущем произведении (название произведения, объем, формат, сроки исполнения и т.д.).
Стоимость передачи прав, как правило, включена в стоимость заказа. Условие о выплате аванса за создание произведения не является существенным для договора заказа. При этом следует заметить, когда в договоре авторского заказа установлена предоплата, сумма, которую выплачивают правообладателям, не зависит от коммерческого успеха АУП.
В отношениях, связанных с договором авторского заказа, закон стоит на стороне автора. Именно поэтому для него установлен льготный срок исполнения своих обязательств по договору авторского заказа (1/4 срока, установленного для исполнения договора, но может быть предусмотрен более длительный льготный срок). Если автор не уложился и в льготный срок, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.
Стороны могут предусмотреть, что автор лишается права на использование льготного срока. Это связано с требованиями современного медиарынка, субъекты которого могут понести значительные финансовые потери ввиду затягивания сроков создания, либо невозможности использования АУП в случае продления срока, отведенного на создание произведений. Кроме того, в отношении авторских договоров заказа на создание произведений специально для включения их в АУП вовсе не действует указанное правило о льготном сроке.
Ранее созданные произведения и объекты смежных прав, вошедшие в состав АУП
Авторы, либо иные правообладатели могут передавать права на уже имеющиеся и принадлежащие им произведения и объекты смежных прав путем заключения:
лицензионных договоров;
договоров о полном отчуждении прав.
По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на РИД или на средство индивидуализации (лицензиар) – предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах189. Право использования, которое можно передать, реализуется не безгранично, а в пределах тех правомочий и теми способами, которые прямо предусмотрены договором. Если какое-либо право не записано в тексте договора, то оно не считается предоставленным лицензиату.
Более подробно данные виды договоров будут рассмотрены далее. Следует лишь отметить, что лицензионный договор, предусматривающий использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права (если договором не предусмотрено иное). Условия лицензионного договора, ограничивающие использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, недействительны.