В соответствии с российским законодательством, для которого этот тип договора – новелла, по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий. При этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается182. Особенно важным является то, что данный договор позволяет установить условие о конфиденциальности и о том, что то или иное произведение, предназначенное для производства АУП, не будет передано конкуренту. Однако при этом такой договор не обязывает продюсера воплощать коммерчески невыгодные проекты и выплачивать стоимость произведений в убыток себе.
Примером может служить договор со сценаристом с условием о том, что автор обязуется никому не передавать свое произведение в течение определенного срока. Такое соглашение будет удобно для производящей компании в случае неопределенности относительно финансового успеха АУП. В случае успешного использования сценария со сценаристом заключается договор о передаче прав на сценарий.
Опционные договоры, в случае заключения их между производящей компанией/продюсером и заказчиком АУП (к примеру, телеканалом), являются своеобразным гарантом для продюсера от возникновения ситуации, при которой телеканал отказывается от заказа, ознакомившись с идеей проекта, сам воспроизводит эту идею без затрат на аутсорсинг. Наличие опционного договора может стать подтверждением в суде того факта, что со стороны телеканала были определённые намерения приобрести права на медиапродукт и для этих целей ему была предоставлена необходимая документация. При такой ситуации суд может расценить производство телеканалом подобного продукта как недобросовестные действия. По крайней мере, так эта схема работает на западных медиарынках, и применяется в основном при продаже прав на телеформаты.
Следует отметить, что, называя договоры с авторами АУП договорами авторского заказа, мы подразумеваем, что такие договоры все же носят смешанный характер. Договор авторского заказа по своей природе уже смешанный. Он имеет элементы договора подряда, а также элементы договора об отчуждении прав, либо лицензионного договора. Создание в рамках этого же процесса объектов смежных прав еще более осложняет природу такого соглашения. Нередко композиторы являются и исполнителями, а режиссеры-постановщики, например, создают актерскую постановку, которая является исполнением. Следует отметить, что существует позиция, согласно которой процесс подготовки к созданию объекта смежных прав осуществляется в рамках договора оказания услуг183.
Композитор как автор аудиовизуального произведения
Для каждого из авторов АУП договор авторского заказа приобретает свои особенности. Рассмотрим в качестве примера заказ композитору на создание музыки специально для включения в состав АУП.
Композитор, который является автором музыкального произведения, специально созданного для этого АУП, обладает следующими объектами авторских и смежных прав:
АУП;
музыкальное произведение (с текстом или без текста), специально созданное для этого АУП;
в некоторых случаях, исполнение музыкального произведения/фонограмма.
При этом исполнение указанного музыкального произведения является объектом смежных прав. Права на него принадлежат исполнителю, а права на фонограмму, которая появляется при фиксации и является объектом смежных прав, принадлежат ее изготовителю. Таким образом, производителю необходимо заключить как минимум три договора, связанных с созданием музыки специально для АУП: заказ на создание музыкального произведения (желательно, с условием об его полном отчуждении); договоры о передаче прав на исполнение, фонограмму.
Говоря о композиторе как авторе АУП, необходимо рассмотреть и одну из особенностей его правового статуса, которая связана с правом на отчисления за использование его музыкального произведения.
При публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю АУП композитор, который является автором музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в АУП, сохраняет право на вознаграждение за указанные виды использования его музыкального произведения (пункт 3 статьи 1263 ГК РФ). Указанный автор имеет право на вознаграждение за публичное исполнение музыкального произведения при каждом публичном показе АУП, в т.ч. в кинотеатрах. Таким образом, даже если исключительное право на соответствующее музыкальное произведение в целом принадлежит другому лицу, право на вознаграждение сохраняется за композитором.
Следует учитывать, что в силу статей 1231 и 1256 ГК РФ произведения иностранных авторов на территории РФ охраняются в соответствии с международными договорами. По этой причине нередки судебные споры по искам Российского авторского общества в защиту иностранных композиторов, чья музыка использована в аудиовизуальных произведениях. РАО, или Российское авторское общество, уполномочено осуществлять коллективное управление авторскими и смежными правами на основании п. 5 ст. 1242 ГК РФ и предъявлять требования в суде от имени правообладателей или от своего имени для защиты этих прав.
Иные обладатели прав на объекты, вошедшие составной частью в АУП
Кроме упомянутых выше авторов АУП, в процессе его создания участвуют и иные субъекты. Это – авторы произведений, вошедших составной частью в АУП, а также субъекты смежных прав на результаты интеллектуальной деятельности, вошедшие составной частью в АУП. Они не обладают правами в отношении всего АУП, как режиссер-постановщик, автор сценария и композитор, который является автором музыкального произведения, специально созданного для этого АУП. Однако пользуются авторскими/смежными правами: каждый – на свой объект. АУП, как правило, предполагает вовлечение в свое производство большого количества субъектов, авторских и смежных прав. К примеру, каждый актер, музыкант, и т. п. – это субъект смежных прав. Даже лица, осуществляющие техническое сопровождение создания АУП, – авторы. Таких творческих работников можно разделить на две группы:
творческие работники, которые еще до начала работы над АУП были правообладателями, поскольку в АУП используются их ранее созданные произведения/объекты смежных прав. Например, это – автор литературного произведения, положенного в основу сценария, художник, который создал костюмы, декорации, композитор, чья музыка используется в фильме, и т.п.;
творческие работники, которые осуществляют свою деятельность одновременно со съемками АУП и, что самое главное, специально для него. К таким работникам относятся режиссеры монтажа, редакторы, художники по гриму, по костюмам и другие.
При привлечении в процесс создания АУП иностранных авторов уже готовых произведений, следует учитывать, что охраняемость их произведений зависит от того, гражданином какого государства они являлись в момент первого опубликования произведения (для неопубликованных произведений – в момент создания произведения).
Произведения, которые являются составными частями АУП, могут быть созданы в рамках исполнения трудовых обязанностей, если автор имеет трудовой договор с работодателем-продюсером. В таком случае исключительное право на произведение автоматически переходит к работодателю, если иное не предусмотрено трудовым договором. Личные неимущественные права при этом остаются за работником. Следует учитывать, что по англо-американскому законодательству изначально авторское право на созданное в рамках выполнения служебных обязанностей произведение возникает у юридического лица-работодателя. Например, в США работодатель становится автором созданного таким образом произведения автоматически (в случае, если сторонами трудовых отношений явно в письменной форме не оговорено иное) и обладает всеми соответствующими правами184. Таким образом, российским авторам, заключающим трудовой договор в США, следует учитывать, что они могут быть лишены прав, предоставляемых российским законодательством. По возможности им стоит настаивать на подписании соглашения, закрепляющего их авторство. На международном же уровне наблюдается чрезвычайно низкая урегулированность взаимоотношений работников и работодателей.
Следует отметить, что в соответствии со сложившейся в медиабизнесе практикой, авторы произведений все же не состоят в штате производственных компаний, и их произведения не являются служебными. Схема работы с внештатными авторами более выгодна для производящей компании, поскольку это снижает множественные издержки, связанные с трудовыми отношениями. Ввиду специфики отрасли авторов и исполнителей может быть много, а ресурсов для оформления со всеми ними трудовых отношений – недостаточно. Таким образом, продюсер заключает с авторами соответствующие договоры гражданско-правового характера на использование всех произведений и исполнений, вошедших в фильм.