Проектная компания должна иметь право завершить действие ЕРС-контракта, в случае если в любой момент принято решение не продолжать развитие проекта (это часто называется «разрыв по согласованию сторон» (termination for convenience)) с уплатой компенсации ЕРС-подрядчику по ранее согласованной формуле.
§ 6.1.3. Риски владельца
Помимо осуществления платежей в рамках ЕРС-контракта, когда они подлежат к оплате, проектная компания (которую часто в контексте ЕРС-контракта называют «владелец») несет ответственность только по ограниченному кругу вопросов.
• Получение строительной площадки для проекта.
• Обеспечение доступа к стройплощадке.
• Получение разрешений на строительство и разрешений, связанных со строительством (это касается тех случаев, когда они должны быть получены проектной компанией, а не ЕРС-подрядчиком (см. § 6.4.1)).
• Обеспечение доступа к коммуникациям, необходимым в процессе сооружения (к таким как электросети и водоснабжение).
• Обеспечение топливом или другими материалами, необходимыми при тестировании завода.
• Обеспечение надлежащего исполнения контрактов третьих лиц (например, подвод топливных трубопроводов к производственной площадке или подъездному пути и т. п.).
• Дополнительные расходы, которые возникли при устранении скрытого загрязнения или вредных отходов с производственной площадки, которое появилось не вследствие деятельности ЕРС-подрядчика (также известные как риск наследия – site legacy risk).
Все они в целом известны как риски владельца.
§ 6.1.4. Цена контракта, вознаграждение и варианты
Оплата цены контракта обычно осуществляется поэтапно: после внесения первичного депозита дальнейшие платежи выполняются после того, как ЕРС-подрядчик выполнит согласованный объем работ; это может быть завершение основной части работ или поставка большей части оборудования; или, наоборот, после того как выполнены работы на сумму, которая составляет согласованную часть итоговой стоимости контракта.
Платежи ЕРС-подрядчику более вероятно могут быть осуществлены напрямую заимодавцами, чем с передачей финансирования через банковские счета проектной компании (см. § 12.3.2).
В случае использования экспортных кредитов или другого целевого финансирования (см. главу 11) ЕРС-подрядчик не может изменить договоренности по источнику для оборудования или услуг (в ином случае проектная компания может не получить достаточной суммы финансирования).
Хотя в принципе ЕРС-контракт имеет фиксированную цену, существуют некоторые исключения, которые обычно и позволяют ЕРС-подрядчику увеличить цену, например такие.
• Если проектная компания вносит изменения в требуемый дизайн или производственные показатели завода или добавляет другие новые элементы в контракт.
• Если риски владельца повлекли за собой дополнительные расходы (включая расходы, связанные с задержкой программы строительства).
• Если возникли непредвиденные расходы вследствие простоя на период археологических раскопок.
• Если изменения в законодательстве повлекли за собой изменения в дизайне или конструкции проекта.
ЕРС-подрядчик обычно остается ответственным за любые проблемы, связанные с геологией производственной площадки, которые влекут за собой непредвиденные расходы, однако ЕРС-подрядчик может не принять на себя обязательств, связанных с проблемами проекта, который сооружается в местности, где проводились горные работы и подпочвенные условия неизвестны.
Калькуляция цены ЕРС-контракта в принципе не важна для проектной компании, которая единовременно выплачивает всю сумму, однако в целях оптимизации налогов иногда ЕРС-подрядчику бывает необходимо разбить цену контракта (см. § 11.7.1).
§ 6.1.5. Надзор за строительством
Хотя ЕРС-подрядчик несет ответственность за завершение проекта в соответствии с согласованными спецификациями, тем не менее проектная компания осуществляет тщательный надзор за процессом строительства, чтобы удостовериться, что все делается в соответствии с согласованными спецификациями.
Часто приглашают внешнюю инжиниринговую фирму в качестве технического консультанта проектной компании для составления спецификаций проектного завода, для оказания помощи в процессе организации аукционов и переговоров с ЕРС-подрядчиком, для осуществления надзора за работами ЕРС-подрядчика по строительству завода и для того, чтобы подтвердить, что требования платежей соответствуют реальности (технического консультанта проектной компании могут также обязать подтверждать платежи).
ЕРС-контракт может также обеспечивать привлечение независимого подрядчика (также известного как Maitre d’Oeuvre[9]), чтобы подтвердить, что различные этапы работ выполнены в соответствующем объеме, который также может выполнять эту же самую функцию в рамках проектного соглашения.
Ключевые назначения персонала в компании ЕРС-подрядчика, занятого в проекте, также согласовываются с проектной компанией и не могут быть изменены без одобрения проектной компании.
§ 6.1.6. Завершение работ
ЕРС-контракт определяет основные принципы, по которым проектная компания будет рассматривать проект как законченный: сюда можно отнести проведение тестов, чтобы удостовериться, что производственные параметры проекта соответствуют согласованным стандартам.
Окончание проекта часто определяется несколькими этапами.
• Завершение механической части проекта, когда проект готов к запуску и тестированию.
• Первичное признание (то есть дата начала коммерческой эксплуатации, также известная как дата физического завершения проекта), когда проект отвечает основным требованиям ЕРС-контракта.
• Окончательное признание (также известное как окончательное завершение), которое зависит от анализа работ, входящих в перечень работ и являющихся частью согласованного содержания ЕРС-контракта, но не препятствует эксплуатации проекта (например, благоустройство территории).
К процессу сертификации завершения работ обычно привлекают инжиниринговую компанию, работающую в интересах заимодавцев (см. § 4.4).
Окончательная дата начала коммерческой эксплуатации определена в ЕРС-контракте и может быть отсрочена только в некоторых случаях, например таких.
• Проектная компания не в состоянии выполнять свои обязательства согласно ЕРС-контракту (см. § 6.1.3).
• На производственной площадке найдены окаменелости, археологические останки или загрязнение (которое не является результатом деятельности ЕРС-подрядчика), что послужило поводом для приостановки строительных работ.
• Форс-мажорные события (см. далее).
§ 6.1.7. Форс-мажорные события
Форс-мажорное событие – это событие, которое невозможно было предвидеть и проконтролировать благоразумному и опытному ЕРС-подрядчику (см. § 5.6), что, следовательно, снимает с подрядчика ответственность за нарушение сроков окончания работ.
Однако ЕРС-подрядчик не может требовать возмещения незапланированных расходов в результате форс-мажорного события.
К наиболее типичным событиям форс-мажора (relief events), которые снимают ответственность с ЕРС-подрядчика за срыв сроков завершения работ, можно отнести следующее.
• Война, гражданское неповиновение или террористические акты.
• Забастовка в рамках всей страны (но сюда не относятся трудовые споры, в которые вовлечены ЕРС-подрядчик или субподрядчики, или если это происходит только на производственной площадке проекта.
• Неблагоприятные погодные условия, которые имели место непосредственно на производственной площадке проекта или же в местности, где пролегал маршрут доставки оборудования.
• Пожар, наводнение, землетрясение или другие природные катастрофы.
Неблагоприятные изменения рыночной ситуации (например, непрогнозируемое увеличение расходов на оборудование) не считаются форс-мажорным событием.
Некоторые аспекты состояния производственной площадки (например, скрытое загрязнение) могут быть отнесены к событиям форс-мажора, а не к рискам владельца, и тогда фактически проводится разделение риска между проектной компанией и ЕРС-подрядчиком, в результате чего ЕРС-подрядчик не получает компенсации расходов, связанных с решением проблемы, но и не штрафуется на величину заранее оцененных убытков (см. § 6.1.8).
Имущественное право на оборудование или работы переходит от ЕРС-подрядчика к проектной компании, когда оборудование будет доставлено и оплачено, однако ЕРС-подрядчик остается ответственным за любую утрату или повреждение оборудования на производственной площадке, пока проект не будет принят проектной компанией. (Некоторые случаи утраты оборудования наряду с последствиями форс-мажорных обстоятельств могут быть покрыты страховкой – см. § 6.6.1.)