Как указывает Верховный Суд РФ, для решения вопроса об ответственности турагента необходимо определить объем его обязанностей и характер взаимоотношений с туроператором[245].
В случае заключения агентского договора вопрос ответственности будет решаться в зависимости от того, какую правовую модель выберут стороны – договор поручения или договор комиссии, т. к. возникновение у турагента обязательств перед потребителями туристских услуг (туристом) зависит от того, действует ли турагент от своего имени (агентирование по модели договора комиссии) или от имени туроператора (агентирование по модели договора поручения).
В основном деятельность турагента в данном случае выражается в содействии туроператору в заключении с туристами договоров оказания туристских услуг (юридические действия), а также в осуществлении продвижения услуг туроператора, оказании иных услуг, связанных с туристским обслуживанием, за исключением организации самого путешествия (фактические действия)[246].
При заключении агентского договора по модели поручения (ст.1011 и гл.49 ГК РФ) права и обязанности возникают непосредственно у принципала, т. е. у туроператора (абз. З п.1 ст.1005 ГК РФ), который является стороной договора. По сделке, совершенной агентом (турагентом) с третьим лицом от имени и за счет принципала (туроператора), права и обязанности возникают непосредственно у принципала (туроператора).
Следовательно, все претензии, связанные с нарушением условий договора реализации туристского продукта турист может предъявлять только к туроператору и организации, предоставившей финансовое обеспечение (банковскую гарантию или застраховавшей ответственность туроператора), но не к турагенту (ст.9, 10.1, 17.1, 17.4, 17.5 Закона о туристской деятельности, и.9 Правил оказания услуг по реализации туристского продукта). Между тем согласно ст.9 Закона о туристской деятельности в договоре, заключаемом между туроператором и турагентом, должны содержаться в т. ч. условия продвижения и реализации турагентом туристского продукта; взаимная ответственность туроператора и турагента, а также ответственность каждой из сторон перед туристом и (или) иным заказчиком за непредставление или представление недостоверной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта.
В этой связи А. Седых считает, что действующее специальное законодательство в сфере туризма разграничивает ответственность между туроператором и турагентом по договору о реализации туристского продукта следующим образом: турагент несет ответственность за ненадлежащую (неполную) информацию, доведенную до потребителя (туриста), туроператор – за ненадлежащее качество, а также за сам факт оказания входящих в туристский продукт услуг[247].
По мнению автора настоящего исследования, данный вывод заслуживает поддержки, т. к. при использовании для регламентации взаимоотношений туроператора и турагента агентского договора по модели поручения туроператор и агент объединены в одной цепочке правоотношений, агент – юридический посредник между туроператором и его клиентом, соответственно, турагент действует от имени туроператора и отвечает только за выдачу документов и предоставление информации потребителю.
Упрощенная схема разделения ответственности между турагентом и туроператором выглядит следующим образом: туроператор отвечает за надлежащее качество сформированного турпродукта, а турагентство – за исполнение тех услуг, которые непосредственно им оказываются (например, за правильность заключения договора, за предоставление достоверной и полной информации о предоставляемых услугах, за оформление визы[248] или загранпаспорта, если эта обязанность лежит на турагенте), за своевременное перечисление денежных средств потребителя туроператору[249]. Между тем турагент не отвечает за качество туристских услуг.
Данный вывод подтверждается судебной практикой и соответствует положениям международного права. Так, широкое распространение получила практика судов о привлечении к гражданско-правовой ответственности турагента за то, что он не перевел деньги туриста туроператору[250], ненадлежащим образом оформил все необходимые документы по путешествию[251].
В международном праве вопрос о распределении ответственности между туроператором и турагентом решается аналогичным образом. Так, в Типовом контракте, подлежащем подписанию турагентством и клиентом согласно Директиве ЕЭС, на турагента возлагается только та ответственность, которая вытекает из его посреднических функций. Ответственность за обязательства, связанные с организацией путешествия возлагается на туроператора[252].
Использование конструкции агентского договора по модели комиссии (ст. 1011 и гл.51 ГК РФ) предполагает, что турагент реализует туристский продукт от своего имени. Соответственно, по общему правилу ГК РФ, по сделке, совершенной агентом (турагентом) с третьим лицом от своего имени и за счет принципала (туроператора), приобретает права и становится обязанным агент (турагент), хотя бы принципал (туроператор) и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (абз.2 п.1 ст.1005 ГК РФ).
Турагент считается исполнителем по договору только в случае, если он действует от своего имени (см. п.2 Правил). В этой связи, выступая посредником между туристом и туроператором при реализации туристских услуг, сформированных последним, турагент при заключении туристского договора с туристами может выступать от своего имени и за свой счет (например, при закреплении отношений между турагентом и туроператором на основе договора комиссии). Прежде всего, использование агентского договора по модели комиссии характерно для ситуации, когда российская туристская компания реализует туристский продукт, сформированный иностранным туроператором, является посредником между российским туристом и иностранным туроператором. В такой ситуации российская туристская компания, являющаяся для иностранного туроператора турагентом, несет перед туристом ответственность за неоказание или ненадлежащее оказание услуг, входящих в туристский продукт.
Изучение практики договорных взаимоотношений туроператоров и турагентов показывает, что договорные отношения между туроператорами и турагентами строятся на основе агентского договора по модели поручения: в этом случае туроператор считает турагента надежным партнером, доверяет ему настолько, что дает полномочия представителя, наделяет турагента правом выступать от имени туроператора. Наряду с этой схемой взаимоотношений становится все более востребованной у туроператоров и другая схема, когда туроператоры предпочитают заключать с турагентами агентский договор по модели комиссии по следующим причинам.
С одной стороны, для удовлетворения разнообразных запросов туристов турагенты вынуждены приобретать туристские продукты у различных (очень известных, мало известных) туроператоров. Региональный туроператор, который с данным турагентством ранее не работал, рассматривает его как обычного покупателя турпродукта, не соглашается заключать агентский договор по модели поручения, не доверяет турагенту реализовать данный туристский продукт от своего имени. Соответственно, турагенты заключают с туроператором агентский договор по модели комиссии, действуют в сделках с туристами в подобных случаях от своего имени, самостоятельно заключают с ними договор.
С другой стороны, туроператоры не позволяют турагентам реализовывать туристские продукты от имени туроператора, т. к. не хотят нести ответственность за деятельность и за ошибки турагентств, например, по причине того, что в последние годы на рынке туристических услуг участились конфликты, связанные с неисполнением отдельными агентствами своих обязательств перед потребителями: турагентские компании исчезают с деньгами клиентов, по стране растет число спланированных или вынужденных случаев мошенничеств в сфере турагентского бизнеса. За 2010 г. не было ни одного месяца, чтобы не появлялась информация об очередном происшествии с турагентством[253].
Между тем такое существующее положение дел, применяемое на практике, не совсем согласуется с теоретической концепцией договорных взаимоотношений туроператора и турагента, установленной Законом о туристской деятельности.
Проблема заключается в том, что в силу ст.9 Закона о туристской деятельности «продвижение и реализация туристского продукта турагентом осуществляется на основании договора, заключаемого между туроператором и турагентом. Турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта от имени и по поручению туроператора, а в случаях, предусмотренных договором, заключаемым между туроператором и турагентом, – от своего имени». Т. е. турагенты являются агентами туроператора, всегда действуют по поручению туроператора. Кроме того, согласно этой же статье туроператор отвечает перед туристами и иными заказчиками также за действия (бездействие), совершенные от имени туроператора его турагентами в пределах своих полномочий. Следовательно, вся ответственность возлагается исключительно на туроператора.