Заключение трудового договора с гражданином моложе 14 лет допускается только для его участия (в свободное от учебы время) в создании и (или) исполнении произведений в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках – при условии, что такой труд не причиняет ущерб ни здоровью, ни нравственному развитию гражданина. Для заключения трудового договора, как и в рассмотренных выше случаях, обязательно наличие письменного согласия родителей (лиц, их заменяющих) и письменное разрешение местного органа управления образованием, при этом фактически такой договор подписывается (от имени малолетнего гражданина) его законными представителями (родителями, усыновителями или опекунами).
Наиболее распространенной ошибкой, допускаемой при заключении трудового договора с гражданами в возрасте младше 16 лет, является отсутствие надлежащим образом оформленного письменного согласия законных представителей. Наиболее простой (но вместе с тем юридически безупречный) способ оформления подобного согласия – соответствующая виза на трудовом договоре. Законодательством предусмотрены определенные ограничения и в отношении возможности заключения трудовых договоров с гражданами старше определенного возраста. Например, работодатель вправе дать мотивированный отказ в заключении бессрочного трудового договора гражданину – пенсионеру по возрасту. При этом весьма распространенной ошибкой по-прежнему является отказ гражданину пенсионного возраста в заключении срочного трудового договора20.
Следует также помнить, что в случаях, предусмотренных законодательством, заключение трудового договора с работником определенного возраста производится с учетом характера поручаемой трудовой функции (условий выполнения работы). Так, с гражданином в возрасте старше 65 лет не может заключаться трудовой договор по замещению должности ректора (проректора) государственного (муниципального) высшего учебного заведения, руководителя филиала (института) в составе соответствующего заведения21. С гражданами в возрасте моложе 18 лет не могут заключаться трудовые договора, обязывающие работников к выполнению:
• работ, выполнение которых может причинить вред их здоровью и нравственному развитию (игорный бизнес, работа в ночных кабаре и клубах, производство, перевозка и торговля спиртными напитками, табачными изделиями, наркотическими и иными токсическими препаратами);
• работ с вредными и (или) опасными условиями труда;
• работ под землей;
• работ, предполагающих перенос (передвижение) ими тяжестей сверх установленных предельных норм22.
Отметим, подытоживая, что гражданин в возрасте до 18 лет не может в соответствии с трудовым договором привлекаться к выполнению работ, предусматривающих (при соответствующих обстоятельствах) наступление полной материальной ответственности, а также работ, осуществляемых так называемым вахтовым методом. Направление указанных работников в командировку также запрещено23.
2.1.2. Заключение трудового договора без надлежащего учета состояния здоровья гражданина, поступающего на работу
В случаях, предусмотренных законодательством, до заключения трудового договора работодателем должны быть получены достоверные сведения о состоянии здоровья гражданина, поступающего на работу. С этой целью гражданин проходит предварительный медицинский осмотр (медицинское обследование (освидетельствование)). Так, обязательному предварительному медицинскому осмотру подлежат граждане, с которыми заключается трудовой договор, предусматривающий выполнение:
• тяжелой работы;
• работы с вредными и (или) опасными условиями труда, связанной с воздействием вредных и (или) опасных производственных факторов;
• работы, связанной с движением транспорта;
• работы в организации пищевой промышленности, общественного питания и торговли;
• работы в организации водопроводных сооружений;
• работы в медицинских организациях и детских учреждениях (организациях дошкольного (начального общего) образования)24.
Кроме того, предварительный медицинский осмотр является обязательным для поступающих на работу граждан в возрасте до 18 лет (вне зависимости от характера поручаемой в соответствии с трудовым договором работы)25.
Первая ошибка, допускаемая кадровыми работниками (в контексте вышеизложенного), – это игнорирование обязательности прохождения предварительного медицинского осмотра гражданином, поступающим на работу. Избежать этой ошибки несложно: достаточно заранее удостовериться в том, что гражданин не относится к категории лиц, обязанных проходить предварительный медицинский осмотр до заключения трудового договора (на основании представленных гражданином документов и исходя из характера работы, которую предполагается поручить ему в соответствии с трудовым договором)26.
Вторая ошибка состоит в игнорировании результатов осмотра (обследования, освидетельствования), указывающих на невозможность заключения с гражданином трудового договора (в том числе бессрочного, см. ниже) по состоянию здоровья в силу характера поручаемой работы. В этой связи кадровикам рекомендуется внимательно изучать соответствующие документы (справки, заключения и т. п.).
Ошибочным считается и отказ в заключении срочного трудового договора гражданину, которому в соответствии с медицинским заключением разрешена работа временного характера27. Здесь же заметим, что отрицательный результат медицинского осмотра (обследования, освидетельствования) в подавляющем большинстве случаев все-таки сохраняет для работодателя и работника возможность заключения трудового договора, предусматривающего выполнение работы, не противопоказанной работнику по состоянию здоровья.
2.1.3. Ошибки, связанные с установлением и прохождением гражданином испытания при заключении трудового договора
Для принятия обоснованного решения о заключении (отказе в заключении) трудового договора работодателю крайне важно располагать объективной информацией о профессиональной пригодности гражданина, поступающего на работу. Поскольку сделать окончательные выводы только на основании имеющихся в распоряжении работодателя документов не всегда представляется возможным, при приеме на работу гражданину может быть установлено испытание.
Основные ошибки, допускаемые при установлении испытания, состоят в следующем:
1) назначение испытания работнику, которому такое испытание не может быть назначено;
2) включение в трудовой договор (задним числом) условия об установлении испытания работнику, допущенному к выполнению работы с ведома (по поручению) работодателя до заключения трудового договора без надлежащего оформления соответствующего письменного соглашения;
3) превышение допустимого срока испытания, в особенности при заключении срочного трудового договора продолжительностью от 2 до 6 мес.;
4) включение в трудовой договор условий, ограничивающих право работника на расторжение (по своей инициативе) трудового договора до истечения срока испытания.
Во избежание перечисленных ошибок мы предлагаем:
1) до включения в трудовой договор условия об установлении испытания убедиться (на основании соответствующих документов), что поступающий на работу гражданин не относится ни к одной из категорий лиц, которым в соответствии с законодательством либо коллективным договором28 испытание при приеме на работу не устанавливается29;
Испытание при приеме на работу не устанавливается для следующих категорий лиц:
1) лица, избранные по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
2) беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до 1,5 лет;
3) лица, не достигшие возраста 18 лет;
4) лица, окончившие имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение 1 года со дня окончания образовательного учреждения;
5) лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу;
6) лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
7) лица, заключающие трудовой договор на срок до 2 мес.;
8) иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами либо коллективным договором.
2) включать условие об установлении испытания в трудовой договор работника, фактически допущенного к работе до его заключения, только при наличии надлежащим образом оформленного письменного соглашения;