В обязательствах с их участием существует наибольшая степень экономического неравенства, поскольку на стороне изготовителя (продавца, исполнителя) выступает предприниматель, а на стороне потребителя оказывается гражданин (физическое лицо), и «зависимое положение потребителя усугубляется естественными качествами гражданина как физического лица»[142].
Анализируя введенные Законом о туристской деятельности понятия «заказчик туристского продукта» и «турист» считаем возможным сделать вывод, что эти понятия применительно к договору оказания туристских услуг не совпадают. Невозможно сопоставить определение понятия «потребитель» с приведенным в Законе о туристской деятельности определением понятия «турист». Кроме того, неправомерным является распространение на понятие туриста положений законодательства о «слабой стороне» договора, законодательства о защите прав потребителей, т. к. нельзя считать тождественными права заказчика и права туриста по туристскому договору.
Частично данный вопрос рассматривала Ю.Свит, которая, анализируя предусмотренные в ст.6 и 7 Закона о туристской деятельности права туриста при подготовке к путешествию и во время его совершения, включая транзит, и права туриста, предусмотренные Законом о защите прав потребителей, делает вывод, что можно выделить две группы прав туриста:
1) права, которые возникают у гражданина как потребителя туристических услуг и которым корреспондируют обязанности турфирмы по надлежащему исполнению договора оказания туристских услуг;
2) права гражданина как туриста, имеющие в основном абсолютный характер. Условия реализации этих прав должны создаваться государством. Для этого, прежде всего, требуется законодательное закрепление прав туриста и механизмов их осуществления. Права туриста, перечисленные в российском Законе о туристской деятельности, в большей части являются конкретизацией закрепленных в Конституции РФ прав человека на свободу передвижения (ст.27), охрану здоровья и медицинскую помощь (ст.41), благоприятную окружающую среду (ст.42), неприкосновенность частной собственности (ст.35), государственную защиту своих прав и свобод (ст.45)[143].
Мы разделяем данную позицию и считаем необходимым отметить, что те права и обязанности туриста, которые закреплены в указанных нормах Закона о туристской деятельности, являются конкретизацией закрепленных в Конституции прав и обязанностей человека и не являются гражданско-правовыми, не раскрывают правовое положение туриста как потребителя туристских услуг в соответствии с российским национальным законодательством.
Таким образом, потребитель (заказчик) наделяется правами как до заключения договора оказания туристских услуг (право на информацию об услуге), так и с момента заключения договора оказания туристских услуг (иного срока их возникновения, установленного договором), которые продолжают действовать до момента окончания исполнения обязательства. Например, предусмотренное ст.6 Закона о туристской деятельности право на возмещение убытков и компенсацию морального вреда в случае невыполнения договора турфирмой принадлежит заказчику по договору или потребителю, если договор заключался в пользу третьего лица. По этой причине права потребителя (заказчика), в отличие от прав туриста, не ограничены периодом времени, в течение которого лицо пребывает вне постоянного места жительства в связи с совершением им туристской поездки.
Данная несогласованность понятий приводит к ситуации, когда гражданин, являясь потребителем, будучи стороной договора оказания туристских услуг вправе реализовать некоторые предусмотренные Законом о защите прав потребителей права (отказаться от исполнения договора в любой момент, требовать возмещения убытков, возникших в связи с неисполнением договора исполнителем), но вместе с тем не получить статус туриста, по смыслу Закона о туристской деятельности, как лица, посещающего страну (место) временного пребывания.
Примером тому является случай отказа от поездки, когда, имея намерение совершить турпоездку, гражданин заключил договор об оказании туристских услуг, но по каким-либо причинам не выехал с места постоянного жительства. Соответственно, стал потребителем по законодательству о защите прав потребителей, но не приобрел статус туриста по смыслу Закона о туристской деятельности.
Данный вывод может быть подтвержден и примерами судебной практики. Интересным в подтверждение данной практики является решение Центрального районного суда г. Красноярска по иску туристки к ООО «Туристическое агентство «Папарацци». Согласно материалам дела, 24 октября 2008 г. женщина заключила с турагентством договор о приобретении тура на Мальдивы для четырех туристов, полностью оплатив путевку в размере 975 тыс. рублей. Но на следующий день она отказалась от услуг фирмы. В течение ноября-декабря 2008 г. агентство вернуло клиентке 867 тыс. рублей, а остальную сумму – 108 тыс. рублей – отказалась вернуть, сославшись на понесенные при исполнении договора расходы.
В соответствии со ст.32 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Ответчик не представил доказательств понесенных расходов при исполнении взятых на себя обязательств, в связи с чем суд пришел к выводу о наличии законных оснований к взысканию оставшейся суммы.
Поскольку требование истицы о возврате денег в 10-дневный срок не было исполнено, суд, в соответствии со ст.395 ГК РФ, пришел к выводу также о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами с 5 ноября 2008 г. по день обращения с иском в суд согласно ст.15 Закона «О защите прав потребителей» – об удовлетворении требования о взыскании компенсации морального вреда.
Центральный районный суд Красноярска постановил взыскать с ООО ТА «Папарацци» в пользу клиентки оставшиеся 108 тыс. рублей, неустойку в размере 30 тыс. рублей и компенсацию морального вреда в размере 10 тыс. рублей. Красноярский краевой суд оставил без изменения решение суда первой инстанции[144].
В качестве другого примера можно привести рассмотренное в октябре 2009 г. гражданское дело, согласно материалам которого трое граждан несмотря на своевременную оплату стоимости туристских услуг турагенту так и не стали туристами. Их туристическая поездка сорвалась вследствие виновных действий турагентства, которое не выплатило стоимость туристского продукта туроператору[145].
В этой связи автор не разделяет позицию ученых, которые, говоря о договоре возмездного оказания туристских услуг, считают, что определения «турист» и «потребитель» в рассматриваемом договоре практически совпадают[146]. Считаем, что сформулированное в Законе о туристской деятельности легальное понятие «турист» не соответствует существу отношений туриста как потребителя. Турист не может обладать всеми предусмотренными Законом о защите прав потребителей права потребителя.
Для устранения этого недостатка правовой регламентации автором на основе проведенного исследования правового статуса туриста сформулировано следующее его авторское определение, выносимое на защиту:
«Турист – это потребитель, реализующий свое конституционное право на отдых посредством заключения договора оказания туристских услуг для организации им посещения страны (места) временного пребывания в лечебно-оздоровительных, рекреационных, познавательных, физкультурно-спортивных, профессионально-деловых, религиозных и иных целях без занятия деятельностью, связанной с получением дохода от источников в стране (месте) временного пребывания, на период от 24 часов до шести месяцев подряд или с осуществлением не менее одной ночевки в стране (месте) временного пребывания».
§ 2.2. Права и обязанности потребителя в обязательствах по возмездному оказанию туристских услуг
В ст.779 ГК РФ сформулировано легальное определение договора возмездного оказания услуг: «по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги».
Таким образом, гл.39 ГК РФ определяет права и обязанности сторон лишь в самом общем виде: исполнитель (туристская компания) обязан по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Основные права и обязанности туристов сформулированы в Законе о туристской деятельности (ст.6, 7). Они полностью соответствуют требованиям международно-правовых документов, регламентирующих правовые вопросы туристской деятельности: Гаагская декларация по туризму, Хартия туризма, Кодекс туриста как ее составная часть и другими международно-правовыми документами.