Характерным признаком публичного договора является участие в нем коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, т. е. всем тем, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение и т. п.). Из этого перечня видно, что такие услуги оказываются в основном гражданам-потребителям, однако в качестве потребителей могут выступать и предприниматели. Коммерческими организациями, оказывающими услуги публичного характера, являются, в частности, естественные монополии, сфера деятельности которых определена в Федеральном законе от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях».
Отнесение субъекта к коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, имеет важные правовые последствия. В статье 426 ГК РФ закреплен ряд правил императивного характера, касающихся заключения и содержания публичных договоров.
Коммерческая организация не вправе отказываться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, выполнить для него соответствующие работы или оказать требуемые услуги. Бремя доказывания отсутствия возможности по заключению договора возлагается на коммерческую организацию. Коммерческая организация не вправе также оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Условия публичного договора , в частности цена товаров, работ и услуг, одинаковы для всех потребителей, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами.
В качестве публичных договоров ГК РФ называет розничную торговлю (п. 2 ст. 492), перевозку транспортом общего пользования (п. 2 ст. 789), хранение товаров на складе общего пользования (п. 2 ст. 908). Однако публичными являются и такие договоры, которые хотя и не названы таковыми, но обладают всеми признаками публичного договора предусмотренными статьей 426 ГК РФ (например, договор энергоснабжения).
В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ наделено правом издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т. п. – п. 4 ст. 426 ГК РФ).
Предусмотрена возможность определять условия договора примерными условиями, которые, в отличие от типовых договоров, содержащих императивные нормы, носят рекомендательный характер. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (п. 3 ст. 427 ГК РФ). Примерные условия признаются таковыми при наличии двух обязательных признаков – во-первых, они должны быть разработаны для договоров соответствующего вида и, во-вторых, опубликованы в печати.
Однако в законе не определено, кто вправе разрабатывать такие примерные формы. Отсутствие в законе указания на Правительство РФ как разработчика таких форм позволяет сделать вывод, что этим правом наделены и другие субъекты.
При заключении конкретного договора стороны вправе включить примерные условия в текст договора целиком в качестве договорных условий, либо использовать отдельные условия, либо не применять примерные условия и самостоятельно разработать условия заключаемого договора. Если примерные условия отвечают признакам обычая делового оборота, они применяются в качестве такового, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям (п. 2 ст. 427 ГК РФ).
Квалификация договора в качестве договора присоединения осуществляется по способу его заключения – присоединяется ли одна из сторон к готовому проекту договора в целом или происходит совместный процесс выработки договорных условий. Эта конструкция, предусмотренная статьей 428 ГК РФ, позаимствована из законодательства западных стран [319] .
Стандартные договоры неизбежны в любом современном обществе в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных стандартных сделок с заранее разработанными условиями.
Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах и иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).
При таком способе заключения договора парализуется принцип свободы договора и появляется реальная возможность ущемления прав экономически слабой стороны. В качестве особой договорной конструкции можно рассматривать и государственный контракт. Гражданский кодекс РФ предусматривает государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд (ст. 526) и государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд (ст. 763). Обеспечение государственных нужд может происходить и путем заключения иных, самых разнообразных договоров.
Общими признаками государственных контрактов можно считать цель их заключения – обеспечение государственных нужд, а также финансирование за счет средств бюджета. В качестве общего правила следовало бы предусмотреть в Гражданском кодексе конкурсный порядок их заключения, предоставление исполнителям экономических льгот и преференций, обязательность возмещения исполнителям убытков в связи с выполнением государственных контрактов, либо при отказе государственных заказчиков от предусмотренных государственным контрактом товаров (работ, услуг), либо в связи с отсутствием финансирования и др.
Что же касается формы договоров, используемых в предпринимательской деятельности корпорации, то необходимо сказать, что она регулируется общими правилами о форме сделок и договоров, а также специальными правилами, относящимися к форме различных видов предпринимательских договоров.
Сделки юридических лиц между собой, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны заключаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Это правило распространяется и на сделки граждан-предпринимателей без образования юридического лица (п. 3 ст. 23 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 ст. 160 ГК РФ законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия их несоблюдения. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, т. е. стороны в случае спора не вправе ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Это не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).
Что же касается условий рассматриваемой группы договоров, то здесь следует исходить из общего принципа о том, что условия договора должны соответствовать императивным нормам закона (ст. 422 ГК РФ). Стороны своим соглашением не вправе изменить это правило или ограничить его применение. В отличие от императивных соблюдение диспозитивных норм является обязательным для сторон, если они то или иное условие не сформулируют иначе (п. 4 ст. 421 ГК РФ).
Помимо названных в правовых актах условий в качестве существенных таковыми являются и условия, необходимые только для договоров определенного вида.
В этой связи необходимо кратко раскрыть особенности заключения, изменения и расторжения договоров, заключаемых в ходе осуществления предпринимательской деятельности корпорации.
Так, заключение подобных договоров осуществляется различными способами. Традиционным является заключение договора путем направления одной стороной другой стороне предложения о заключении договора (оферты) и принятия другой стороной этого предложения (акцепта). Оферта и акцепт должны соответствовать требованиям, установленным в законе (ст. 435–443 ГК РФ).
В условиях свободного поиска партнеров все большее распространение получают различные рекламные объявления, передача различной информации, приглашения к заключению договоров. В ГК РФ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437). Публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить на указанных в предложении условиях договор с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). При отсутствии в сообщении существенных условий оно не может признаваться публичной офертой. Важным является определение момента заключения договора, так как с этим связан ряд правовых последствий. В соответствии с пунктом 1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения акцепта оферентом. Подразумевается, что оферент ознакомился с акцептом. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433).