Читать интересную книгу Управление дебиторской задолженностью - Светлана Брунгильд

В теории принято различать еще одну группу договоров. Это так называемые хозяйственные или предпринимательские договоры. Обычно их выделяют, пытаясь разграничить хозяйственное и предпринимательское право.

Предпринимательский договор – это договор, заключаемый субъектом предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли.

4. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Начало отношений с клиентом или партнером, как правило, происходит на переговорах и согласие о продолжении сотрудничества и его условиях закрепляется договором. Договор выполняет следующие функции:

• юридически закрепляет отношения между партнерами, придает им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;

• определяет порядок, способы и последовательность совершения действий партнеров;

• предусматривает способы обеспечения выполнения обязательств.

Поэтому на этапе заключения договора важно предусмотреть и зафиксировать все процедуры договорных отношений. При этом должны быть четко обозначены:

• реквизиты сторон;

• обязательства сторон;

• сроки и способы исполнения обязательств;

• условия оплаты и поставки;

• документы для оплаты и принятия товаров, работ, услуг; параметры качества товаров и упаковки, работ, услуг;

• порядок предъявления рекламаций;

• обязательства непреодолимой силы;

• обеспечение обязательств;

• страхование ответственности;

• ответственность сторон за выполнения обязательств;

• порядок изменения договорных отношений и разрешения споров и пр.

Грамотно составленный юристом договор является основой положительного исхода значительной части конфликтных ситуаций и минимизирует ошибки и экономические потери.

В процессе хозяйственной деятельности на этапе исполнения договорных обязательств необходимо прослеживать выполнение всех пунктов договора, и при оперативном контроле над выполнением всех условий договора значительно облегчается процедура выявления разногласий по договору или нарушений при его исполнении.

Оферта и акцепт

В силу п. 2 ст. 432 ГК договор считается заключенным посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Оферта должна:

• быть адресованной одному или нескольким конкретным лицам;

• содержать предложение заключить договор;

• содержать основные условия договора;

• не должна содержать права на отказ от заключения договора.

Связанность оферента и акцептанта возникает с момента получения оферты.

Отправленную оферту можно отозвать. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве получено ранее или вместе с офертой. Ее нельзя отозвать, если она уже получена адресатом (ст. 436 ГК).

Акцепт – ответ адресата о принятии оферты. Он должен быть полным, т. е. принимать все условия оферты, и безоговорочным, т. е. не должен дополнять оферту. Молчание адресата по общему правилу акцептом не признается. Но совершение действий по выполнению условий оферты (например, отгрузка товара) по общему правилу является акцептом.

От оферты необходимо отличать приглашение делать оферты, т. е. предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, например реклама. Однако при этом необходимо помнить о существовании публичной оферты. Это предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется.

Предложение делать оферты не признается офертой, потому что многие лица дали бы акцепт, и договор считался бы заключенным с каждым из них, а так как договор мог быть фактически заключен лишь с одним или несколькими лицами, остальным акцептантам оференту пришлось бы возмещать убытки.

В отличие от этого публичная оферта исключает одновременный акцепт нескольких лиц. Предложение здесь обращено не к неограниченному кругу лиц, а к одному конкретно, т. е. к каждому из всех. Образец публичной оферты – зеленый огонек такси. Предложение товара (выставление, демонстрация) в рекламе и каталогах признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи (ст. 494 ГК).

Определенной спецификой обладает заключение договора, который одна из сторон обязана заключить.

Если заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта, она обязана в тридцатидневный срок направить оференту извещение об акцепте, об отказе от акцепта или об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Оферент, получивший этот протокол, вправе передать разногласия в суд в течение тридцати дней с момента получения протокола либо истечения срока для акцепта.

Если же заключение договора обязательно для оферента и он получит от адресата протокол разногласий, то он обязан в течение тридцати дней известить другую сторону о принятии договора в ее редакции или об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий или неполучении ответа о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда (ст. 445 ГК). В случае вынесения разногласий на рассмотрение суда условия договора определяются судом (ст. 446 ГК).

Указанные выше тридцатидневные сроки применяются, если иные сроки не установлены законом, иными правовыми актами или договором. Эти сроки имеют значение при получении одной из сторон протокола разногласий. Если же ответа на оферту вообще не последовало, применяются правила п. 4 ст. 445 ГК: сторона, для которой заключение договора не обязательно, может в любое время обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Свою специфику имеет и заключение договора на торгах, получившее широкое распространение в сфере приватизации, продажи недвижимости в порядке исполнительного производства, размещения заказов на поставку товаров, выполнения работ и оказания услуг для государственных и муниципальных нужд и т. д.

Договор считается заключенным с лицом, выигравшим торги. Торги, в которых участвовало одно лицо, признаются несостоявшимися.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (п. 4 ст. 447 ГК).

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели (п. 1 ст. 448 ГК).

Формой договора, заключенного на торгах, является протокол о результатах торгов, подписываемый лицом, выигравшим торги, и организатором торгов в день проведения аукциона или конкурса.

Всякий договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Если в договоре не предусмотрены существенные условия, он не будет заключен. Существенными считаются условия о предмете договора, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, цена для возмездных договоров. В ситуации, когда цена в возмездном договоре прямо не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, по общему правилу вступает в действие презумпция того, что цена оплаты исполнения договора равна цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги (п. 3 ст. 424 ГК), относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Помимо существенных условий принято выделять условия обычные и случайные.

Наличие или отсутствие обычных условий не оказывает влияния на факт заключения договора. Эти условия нет необходимости включать в договор, поскольку они и так предусмотрены нормативными актами, регулирующими соответствующий вид договора. К числу таких условий относится, например, право арендатора, надлежащим образом исполнявшего свои обязанности по договору, при прочих равных условиях заключить договор аренды на новый срок преимущественно перед другими лицами (ст. 621 ГК).

Случайные условия также не оказывают влияния на факт заключения договора. Если стороны не согласовали такое условие как существенное, то ни одна из них не вправе ссылаться на его отсутствие в договоре как на основание его недействительности. Так, покупатель не вправе предъявлять претензии к поставщику, поставившему товар в гофро-картонной таре вместо фанерной, если товар упакован надлежащим образом, а нормативно требования к таре не определены.