• Воздействия форс-мажорного обстоятельства на различные проектные контракты частично совпадают, и поэтому необходимо скоординировать соответствующие положения контрактов, чтобы это учесть.
• Заимодавцев беспокоит, могут ли оставшиеся риски форс-мажорного обстоятельства, ответственность за которые несет проектная компания, оказать воздействие на ее способность обслуживать долг.
Страхование компенсирует большинство проблем, но не все, поэтому нужно найти способ распределить любые остаточные риски, связанные с форс-мажорным обстоятельством, между участниками, с учетом того, что в наступлении такого события никто не виноват.
§ 7.10.1. Форс-мажорное обстоятельство и страхование
Страхование предназначено компенсировать проектной компании непредсказуемые убытки, и поэтому возможно предположить, что проектная компания и ее заимодавцы, следовательно, не несут риск, связанный с форс-мажорными обстоятельствами. Однако может существовать разрыв между размером страхового возмещения (см. § 6.6) и вероятными убытками при наступлении форс-мажорного обстоятельства.
Во-первых, в общем случае страхование компенсирует только убытки вследствие физического повреждения проекта (расходы, связанные с ремонтом и заменой) или экономические потери, которые возникли в результате такого повреждения (более поздний запуск проекта или упущенная прибыль). Таким образом, такие форс-мажорные обстоятельства, как национальная забастовка, препятствующая запуску или эксплуатации предприятия, не будут компенсироваться стандартным полисом DSU– или BI-страхования.
Страхование от форс-мажорного обстоятельства может быть применено, чтобы компенсировать этот тип риска, но при этом могут увеличиться затраты на страхование и размеры покрытия.
Во-вторых, издержки по причине политических форс-мажорных обстоятельств (которые рассматриваются в главе 10) не могут быть компенсированы на основании полиса общего страхования, за исключением случаев физического повреждения в результате таких событий (например, войны), или в некоторых случаях (например, возмещение расходов, связанных с террористическим актом) возмещение можно получить (теоретически), но расходы, связанные с этим, с коммерческой точки зрения совершенно непривлекательны.
В-третьих, определенные риски физического повреждения не могут быть возмещены посредством страхования.
• Все страховые полисы имеют нестрахуемый минимум (то есть некоторый предельный уровень, расходы ниже которого несет застрахованная сторона, а не страховая компания). Повышение нестрахуемого минимума приведет к уменьшению страховой премии. Проектная компания может захотеть уменьшить расходы, для чего увеличит нестрахуемый минимум, несмотря на то что ЕРС-подрядчик (в отношении страхования на стадии строительства) и заимодавцы предпочитают иметь полное покрытие.
• Определенные риски, такие как повреждение в результате ядерного взрыва, не могут быть застрахованы. Заимодавцы признают такое стандартное исключение.
В заключение, изменения на рынке страхования могут поставить проект в незащищенное положение относительно незастрахованных форс-мажорных обстоятельств. Это касается страхования в период эксплуатации (страхование на стадии сооружения зафиксировано в сопутствующей финансовой документации). Калькуляция расходов, связанных с этим видом страхования, согласовывается с заимодавцами заранее как часть бюджета операционных расходов, но рыночные колебания могут оказать на них значительное влияние. Заимодавцы обычно бывают заинтересованными иметь страховое возмещение с согласованным размером и сроками, даже если это требует более высоких расходов, но при этом стоит учитывать, что в случае значительных изменений на рынке страхования это может оказаться непривлекательным с коммерческой точки зрения и нестрахуемый минимум, к примеру, при этом будет много выше, чем прогнозировалось.
В самом худшем случае действительная пригодность требуемого страхования может оказаться проблематичной, возможно потому, что страховой рынок в недавнем прошлом пережил значительные страховые события относительно рассматриваемой отрасли или рассматриваемого оборудования.
Пригодность и расходы, связанные с текущим страхованием, – это открытый риск заимодавцев и инвесторов; невозможно получить покрытие по долгосрочному текущему страхованию на начальном этапе периода сооружения (хотя покрытие для первого года эксплуатации возможно). Заимодавцы обычно соглашаются позволить проектной компании принять такой риск без привлечения поддержки спонсоров. Однако в некоторых проектных соглашениях, особенно в развивающихся странах, покупатель или государственный партнер по контракту принимает на себя риск пригодности страхования с приемлемым уровнем расходов; если страхование непригодно и проект не может быть завершен или не может функционировать вследствие временных форс-мажорных обстоятельств, то покупатель или государственный партнер по контракту все равно будет осуществлять платежи, которые должны были бы компенсировать расходы по поддержанию проекта в эксплуатационной готовности, или выплачивать единый платеж и обеспечивать финансирование работ по восстановлению.
Следовательно, несмотря на то что финансовая документация может определять детализированные положения для обязательств проектной компании в отношении действующего страхования, такие положения также должны быть ограничены оговорками об отмене действия этих положений: если страхование непригодно или неприемлем уровень затрат, проектной компании должно быть разрешено отказаться от страхования в пользу наиболее приемлемых на рынке вариантов.
Итак, даже несмотря на то что проектную компанию обязывают возмещать форс-мажорные риски при помощи страхования в максимально возможном объеме как заимодавцы, так и соответствующие статьи проектных контрактов, но все равно это не может полностью исключить возможность, что проектная компания понесет дополнительные расходы или упустит прибыль в результате форс-мажорного обстоятельства.
И, следовательно, очень важно рассмотреть, каким образом форс-мажорные обстоятельства учтены в проектных контрактах. Необходимо рассмотреть две категории форс-мажорных обстоятельств: форс-мажорные обстоятельства, в результате которых проект завершен с опозданием или временно не способен функционировать (см. § 7.10.2), и обстоятельства, которые разрушили проект или иным способом постоянно мешают продолжать его эксплуатацию (см. § 7.10.3).
§ 7.10.2. Временные форс-мажорные обстоятельства
Основной принцип заключается в том, что участник, который пострадал в результате временного форс-мажорного обстоятельства, освобождается от исполнения своих задач и выплат штрафов (следовательно, такие временные форс-мажорные обстоятельства также известны как события, требующие помощи (relief events)), и ему дают время, чтобы справиться с ситуацией, но при этом он не освобождается от обязательств осуществлять контрактные платежи и обязательно должен компенсировать расходы (например, расходы по восстановлению), которые возникли в результате такого временного форс-мажорного обстоятельства. Однако не удивительно, что заимодавцы не всегда полностью принимают такую логику в процессе рассмотрения рисков, которые принимает проектная компания. Как правило, проектная компания (поддерживаемая заимодавцами), безусловно, будет пытаться ограничить перечень форс-мажорных обстоятельств, если они освобождают от обязательств партнеров проектной компании, или его расширить, если они позволяют ей избежать обременительных обязательств.
Также очень важно, чтобы определение понятия «форс-мажорное обстоятельство» в различных проектных контрактах было как всеобъемлющим, так и согласующимся с определением в других контрактах (см. § 7.11).
Форс-мажорное обстоятельство, в результате которого работы по проекту завершены с опозданием. Физические повреждения производственной площадки или оборудования в процессе доставки, в результате которых работы по сооружению проекта завершены с опозданием, возмещаются на основании полиса CEAR-страхования или Marine Cargo-страхования, а потери выручки компенсирует DSU-страхование или Marine DSU-страхование (см. § 6.6.1), за исключением событий, которые не входят в зону действия этих полисов.
Следует отметить, что самое важное предназначение резерва предстоящих расходов, который закладывают в бюджет проекта (см. § 7.5.4), заключается в том, чтобы компенсировать возможные издержки в результате позднего завершения работ по проекту или дополнительные расходы, которые не могут быть компенсированы на основании страховых полисов.