Читать интересную книгу Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран - Наталья Ласкина

Источниками французского торгового права являются и международные акты. По мнению французских юристов, «правовые акты отдельных государств являются тормозом в развитии международных торговых отношений»[5], поэтому необходимо было принять меры по их унификации. Основаниями такой унификации являются два принципа:

– во-первых, это то, что национальное законодательство остается в силе для внутренней торговли государства, а положения международных торговых соглашений применяются лишь для международных торговых отношений;

– во-вторых, все правовые нормы, относящиеся как к внутренней, так и к международной торговле, приводятся к единому стандарту, соответствующему международным соглашениям.

Большое воздействие на торговое право Франции оказали два договора, положившие начало созданию Европейского экономического сообщества (Рим, 25 марта 1957 г.). В этих договорах предусматривалось устранение таможенных барьеров для стран – членов сообщества и создание единых таможенных тарифов для стран-участников, в него не входящих; сближение законодательства разных стран; устранение преград на пути свободного передвижения людей, товаров, капиталов, услуг; устранение дискриминации и неравенства в налогообложении, социальной и других сферах, влияющих на механизм свободной конкуренции. К настоящему времени к этим двум договорам прибавился Единый европейский акт от 14 февраля и 28 февраля 1986 г., который продолжил и укрепил процесс, начатый вышеназванными договорами. Главная цель этого процесса – ликвидация разницы в экономическом развитии стран Сообщества. Для достижения этих целей были разработаны и приведены в жизнь около 300 директив и положений по унификации законодательства различных стран.

В связи с тем, что Франция относится к странам с континентальной системой права, соответственно, судебные решения не являются источниками французского права. Тем не менее судебная практика все же играет значительную роль. Так, при возникновении споров суды дают толкование законов, декретов, обычаев применительно к изменяющимся экономическим условиям, иногда дополняя эти законы. Обычаи и традиции, возникающие в торговом предпринимательстве в результате повторного применения одних и тех же юридических актов, играют важную роль в торговом праве. Они отражают повседневную практику, которая в конкретной деятельности, например коммерческой, считается нормой. Так, например, судом парижского района было выявлено наличие обычаев, относящихся к коммерческим отношениям между издателями журналов и типографиями. Таким образом, обычаи фиксируются в торговых контрактах в виде отдельных положений.

Суд затем квалифицирует эти положения и дает им толкование, определяет их содержание или сферу применения. Обычаи дополняют контракты, заключенные между профессионалами в сфере их деятельности, тексты договоров или постановлений, имеющих только вспомогательный характер. Кроме того, судебная практика часто выявляет традиции, появившиеся в результате существования обычаев. Традиции сами по себе не являются юридическими актами, не формализованы, отличаются от нормативных актов более общим характером, отсутствием выраженного или молчаливого согласия заинтересованных сторон (они не могут применяться против их воли), а также тем, что могут оказаться сильнее существующих законов. Например, традицией является солидарность между коммерсантами, имеющими задолженности по контрактам.

Источники торгового права ФРГ

Федеративная Республика Германия является страной кодифицированного частного права, и здесь также до сих пор сохраняется раздельное существование гражданского и торгового права. Так, в настоящее время в ФРГ действует Торговое уложение, которое вступило в силу 1 января 1900 г. Германское торговое уложение состоит из четырех книг: «Торговые деятели», «Торговые товарищества», «Торговые сделки», «Морское право». Торговое уложение оказало влияние на торговое законодательство Японии, Турции и некоторых других стран. За время, прошедшее с момента принятия Германского торгового уложения, было принято множество законодательных актов, изменивших ряд положений указанного уложения. Как и многие европейские государства, Федеративная Республика Германия также является участником многих международных конвенций, договоров, и, соответственно, такие международные акты являются составной частью национального законодательства Германии.

Что касается судебной практики, то формально судебная практика в ФРГ не является источником права, однако она играет существенную роль. В Германии обычное право признано источником права наряду с законом. Условием существования обычая и одновременно средством доказательства его существования является применение обычая, что находит отражение в деятельности судов или в административной практике. Однако здесь следует отметить определенную специфику применения судами обычая. Так, судья не обязан знать обычай, в отличие от других норм права, в связи с чем обязанность доказать существование и содержание обычая может быть возложена на сторону ссылающегося на него. По своей силе обычное право приравнивается к закону, и поэтому действующий на всей территории страны обычай, в принципе, может отменить закон.

Помимо понятия «обычай», германское законодательство знает и такое понятие, как «обычаи гражданского оборота», которое имеет большое значение при толковании условий договоров при определении того, надлежаще ли произведено исполнение должником. При этом следует иметь в виду, что, в отличие от обычного права, обычаи гражданского оборота не рассматриваются в качестве правовых норм и не могут противоречить императивным предписаниям закона.

Источники торгового права Великобритании

Ранее уже отмечалось, что правовая система Англии относится к англосаксонской правовой системе и значительно отличается от правовых систем стран континентальной Европы. И до настоящего времени английская правовая система отличается большим своеобразием. В Англии до настоящего времени как гражданское, так и торговое право до сих пор не только не кодифицированы, но и вообще так называемое «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, т. е. с нормами, которые сложились исторически в практике английских судов. Смысл прецедентного права заключается в том, что решение, вынесенное по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. В связи с тем, что основные нормы английского права формировались в процессе осуществления правосудия, это послужило причиной того, что в английском праве не существует четкого разграничения между материальным и процессуальным правом, столь привычного для стран с романо-германской системой права. Прецедентное право в Англии состоит из двух частей: так называемого общего права и права справедливости. Право справедливости представляло собой как бы серию дополнений к общему праву.

С точки зрения английской доктрины о судебном прецеденте судья, вынося решение, не творит право, не создает новых правовых норм, а должен отыскать ту или иную норму, сформулировать и применить ее при разрешении конкретного дела. Английские судьи имеют очень большие возможности для изменения правового регулирования конкретных отношений. В то же время благодаря системе судебных прецедентов в необходимых случаях им легче сохранить те или иные привилегии, легче держаться за старые традиции.

С усложнением экономических отношений, с развитием делового оборота появилась все большая потребность в уяснении, упрощении английского права. В связи с этим многие институты гражданского и торгового права получили законодательное закрепление, в связи с чем стало складываться статутное право, которое объединяет законы и подзаконные акты.

К сфере торгового права следует отнести такие акты, как закон о продаже товаров 1893 и 1980 гг., закон о компаниях 1948 г. с последующими изменениями и др. Почти все институты торгового права урегулированы в законодательном порядке. Ряд новых нормативных актов был принят в Англии в связи с расширением международных экономических связей, что потребовало внесения существенных изменений во многие ранее действовавшие нормы английского права. Эти изменения коснулись как статутного, так и прецедентного права.

С 1973 г., с момента вступления Англии в Европейское экономическое сообщество, к числу источников торгового права Великобритании относятся и международные нормы, принятые ЕЭС. На основании норм ЕЭС во внутреннее право Великобритании были инкорпорированы предписания соответствующих международных договоров и тех актов, издаваемых органами Европейского экономического сообщества, которые являются нормами прямого действия или непосредственно действующим правом внутри государств-членов. В отличие от Франции и ФРГ, где международный договор становится частью внутреннего права в силу одной лишь ратификации, в Великобритании, кроме ратификации, необходимо издание специального закона.