§ 5.8. Прекращение действия проектного соглашения
Проектное соглашение может быть досрочно расторгнуто по вине проектной компании (см. § 5.8.1), по вине покупателя продукции или государственного партнера по контракту (см. § 5.8.2), или это произойдет вследствие форс-мажорных обстоятельств, которые привели к ситуации, когда невозможно продолжать сооружение или эксплуатацию проекта (см. § 5.8.3). Покупатель продукции или государственный партнер по контракту также имеет опцион на досрочное расторжение проектного соглашения и принятие на себя руководства проектом (см. § 5.8.4). При досрочном расторжении соглашения необходимо учесть налоговые последствия, связанные с платежами (см. § 5.8.5). Также необходимо согласовать процедуру передачи полномочий по проекту при завершении ВООТ/ВОТ/ВТО-контракта (см. § 5.8.6).
Одной из наиболее трудных областей ведения переговоров при заключении проектного соглашения является обсуждение статей, связанных с регламентацией событий при досрочном расторжении проектного договора, особенно это касается ВООТ/ВОТ/ВТО-контракта. Ключевая проблема состоит в том, должен ли покупатель продукции или партнер по контракту осуществлять компенсационные выплаты (известные как плата за прекращение контракта, termination sum), поскольку он, как правило, наследует проект, и если это так, то каким образом должны быть рассчитаны эти компенсационные выплаты. Рыночная практика в этом отношении достаточно разнообразна, особенно это касается случаев, когда преждевременное расторжение соглашения происходит по вине проектной компании. Неудивительно, что заимодавцы имеют твердую точку зрения на эту проблему и могут проявлять большее беспокойство в этом вопросе, чем спонсоры, которые придерживаются мнения, что если проектная компания вступает в фазу срыва договорных обязательств, то в любом случае стоимость акционерного капитала проекта упадет практически до нуля. Следовательно, даже если заимодавцы не являются участниками проектного соглашения, переговоры по этой проблеме очень часто превращаются в диалог между заимодавцами и покупателем продукции или государственным партнером по контракту без участия спонсоров.
§ 5.8.1. Досрочное прекращение действия проектного соглашения: дефолт проектной компании
События в результате дефолта проектной компании, которые позволили бы покупателю продукции или государственному партнеру по контракту расторгнуть проектное соглашение, должны быть очень основательными и создавать ситуацию, при которой проект действительно не может продолжать поставлять продукцию или услугу в требуемом объеме. При краткосрочном нарушении установленных стандартов производственных показателей скорее взыскивают штрафы (см. § 5.1.7), чем прекращают действие проектного соглашения.
К причинам, которые могут привести к прекращению действия проектного соглашения, можно отнести следующее:
• проект не закончен к дате прекращения субсидирования;
• ошибки при проектировании проекта или его неспособность работать длительный период времени («отказ»);
• производственные показатели не соответствуют минимальным показателям стандартов;
• неуплата штрафов;
• банкротство проектной компании;
• неспособность придерживаться других обязательств, согласованных в качестве основы проектного соглашения (например, поддержание минимального уровня качества обслуживания – см. § 5.2.1), обычно подразумевает предоставление обоснованного периода для исправления недостатков (если только эта неспособность не является намеренным действием проектной компании).
Последствия такого расторжения зависят от того, осуществляется ли проект на базе ВОО-контракта или ВОТ/ВООТ/ВТО-контрактов.
В ВОО-проекте права собственности на проект обычно остаются у проектной компании; покупатель продукции или государственный партнер по контракту обычно может просто выйти из проектного соглашения, если процесс пойдет по неправильному пути, и может потребовать возмещения убытков. Тогда проектной компании остается только постараться использовать проектные активы наилучшим образом. Покупатель продукции или государственный партнер по контракту может в качестве альтернативного варианта приобрести проект при расторжении проектного соглашения, в этом случае цена покупки может быть легко рассчитана на основе ВООТ-проекта.
В ВООТ-проекте к концу срока действия проектного соглашения проект передается покупателю продукции или государственному партнеру по контракту или на безвозмездной основе, или по номинальной стоимости. В случае досрочного прекращения действия проектного контракта также возможно достаточно легко передать права собственности, потому что покупатель продукции или государственный партнер по контракту, вполне возможно, захочет принять управление проектом на себя, предполагая, что он сумеет справиться с проблемами, возникшими вследствие ошибочных действий (если это не так, то он может иметь право выйти из соглашения точно так же, как в случае с ВОО-проектом, после чего проектная компания и ее заимодавцы могут извлечь некоторую ценность из проекта). Точно так же и в ВОТ/ВТО-проекте покупатель продукции или государственный партнер по контракту владеют проектом в любом случае и автоматически принимают на себя управление им в случае завершения действия проектного соглашения.
Кажется неблагоразумным для покупателя или партнера по контракту принимать управление проектом после того, как проектная компания откажется осуществлять платежи, если это приводит к неожиданной выгоде по затратам заимодавцев и инвесторов.
При возникновении таких ситуаций на рынке нет единого четкого стандарта их разрешения, каждый решает эту проблему по-своему.
Если проектное соглашение прерывается после того, как проект вступил в фазу коммерческой эксплуатации, наиболее часто применяются следующие условия.
• Плата за прекращение контракта основывается на сумме непогашенного заимствования и собственного капитала, за вычетом расходов покупателя продукции или государственного партнера по контракту на ликвидации дефолта.
• Платежи компенсационных выплат равны непогашенному займу.
• Продажа проекта вместе с проектным соглашением на открытом рынке.
• Вообще нет платежей.
• Рассмотрим эти проблемы более детально: плата за прекращение контракта основывается на сумме непогашенного заимствования и собственного капитала, за вычетом расходов покупателя продукции или государственного партнера по контракту на ликвидацию дефолта. Первым шагом в этом процессе должно быть определение уровня вложенного акционерного капитала и непогашенного заимствования. Определить сумму непогашенного займа достаточно легко, но определение уровня вложенного собственного капитала может оказаться сложным для вычисления. Существует два подхода к решению этой задачи.
1. Расчет основывается на прошлых данных, то есть:
– непогашенное заимствование (за исключением кредитов инвесторов);
– плюс накопленные неоплаченные проценты (но без включения дополнительных процентов по штрафам, выплачиваемым в связи с ошибочными действиями);
– плюс компенсации с фиксированной ставкой, связанные с нарушением заимствования, процентная ставка замены или возмещения плавающей ставки кредита перед выплатой процентов по нему (см. § 8.2.1), поскольку они представляют реальные затраты заимодавцев (сюда не надо вносить штраф за досрочное погашение или другие такие же штрафы);
– минус любые компенсации, связанные с поломками;
– минус любые суммы, которые хранились на резервных счетах (см. § 12.5.2 – заимодавцы смогут возместить эти суммы напрямую, как только они получат обеспечение по ним);
– плюс итоговая, затребованная для получения инвесторами внутренняя ставка доходности (IRR) на согласованном уровне на дату прекращения действия проектного соглашения, принимая во внимание I) время внесения и сумму первоначальных инвестиций в акции (сюда входит любое субординированное заимствование у инвесторов); II) все суммы, которые уже были получены в качестве дивидендов или выплат по субординированному заимствованию инвесторов;
– или непогашенный баланс субординированного долга акционеров и вложенный собственный капитал.
2. Формула базируется на показателях будущих периодов, то есть:
– NPV (см. § 11.8.1), финансовой составляющей (доход от собственного капитала и обслуживание долга) будущих платежей на поддержание эксплуатационной готовности или единых платежей, дисконтированных по IRR проекта (см. § 11.8.2 – таким образом удаляется доход на собственный капитал и стоимость финансирования из этих будущих доходов и получается текущее значение собственного капитала и непогашенного заимствования);