выплачиваться, пока не будет возвращен заем. Даже более того – в договоре может быть предусмотрено, что инвестор, заимодавец решает, как голосовать на общих собраниях участникам по тем или иным вопросам. Тем самым он, по сути, контролирует участников на общем собрании, до тех пор пока заем не будет возвращен. Таким образом, мы видим, что через корпоративный договор в какой-то степени может осуществляться скрытое владение бизнесом. Человек не является участником общества, но является стороной корпоративного договора, по которому фактически имеет права участника. Могут встречаться разные вариации. К примеру, у партнера малая, миноритарная доля по ЕГРЮЛ, но по корпоративному договору объем прав даже больше, чем у остальных участников.
Есть еще ряд документов, которые могут быть опциональными в отдельных проектах, таких как:
✓ договоры опциона;
✓ положение о совете директоров;
✓ положение о ревизионной комиссии;
✓ положение о филиале;
✓ и т. д.
2. Партнерское соглашение.
Партнерское соглашение, в отличие от корпоративного договора, – это соглашение об отношениях бизнес-партнеров в обычной хозяйственной деятельности, без сложных юридических оборотов. С давних времен в мировой практике и с 2015 года в российской практике так сложилось, что корпоративный договор составляется по определенной структуре сложным юридическим языком. Партнерское соглашение же, напротив, составляется лаконично и понятно и содержит более «личные» вопросы бизнес-партнеров. Оно призвано зафиксировать роли каждого партнера (например, один заведует продажами, другой занимается рекламой, а третий сопровождает исполнение контрактов), там же может содержаться шкала оценки эффективности деятельности каждого партнера и условия, при которых партнеры могут вмешиваться в сферу деятельности другого партнера и т. д. В этом соглашении может оговариваться абсолютно все: глобальные цели, возможность принятия в штат родственников, количество рабочих часов и отпусков партнеров, вопросы этического толка (например, дресс-код для партнеров на рабочем месте, модель их общения при работниках и т. д.), вопросы взаимодействия со СМИ, государственными органами, общие принципы взаимодействия с сотрудниками. Иными словами, в партнерском соглашении фиксируются итоги обсуждения «живых» вопросов каждодневного взаимодействия партнеров.
Партнерское соглашение может содержать элементы корпоративного договора, но все же мы советуем составлять эти документы отдельно друг от друга.
Необходимо также отметить, что партнерское соглашение может быть вполне охраноспособным, то есть служить доказательством в суде. При этом основой партнерского соглашения является задокументировать ожидания друг от друга, в части развития текущего управления бизнеса и прочих его аспектах, не всегда подающихся жесткой формализации.
Скачать в «Банке решений» пример Партнерского соглашения.
Как обсуждать неудобные вопросы с бизнес-партнером
Есть вопросы, которые поднимать неловко. Например, как действовать, если партнер не сможет уделять внимание этому бизнесу и переключится на другой проект? Будут ли наследники автоматически становиться владельцами долей со всеми правами? Или им будет выплачена компенсация и только? Что делать, если понадобятся дополнительные взносы, но внести их будет возможность только у одного партнера?
Чтобы обсудить все «пикантные» вопросы и при этом не создать напряженности с партнером, следует:
1. Провести встречу партнеров с участием независимого корпоративного юриста. Юрист методично и беспристрастно пройдется по всем вопросам, которые необходимо обсудить, но зачастую даже не принято поднимать.
Простое перечисление пунктов при разработке учредительных документов не работает. Важно разъяснять смысл каждого положения, уточнять возможности и варианты их интерпретации, а также указывать на последствия включения или невключения тех или иных пунктов в документ. Кроме того, некоторые договоренности порой хочется скрыть от посторонних – это тоже вполне реализуемо.
Чтобы грамотно провести такую работу, юрист должен отлично ориентироваться в корпоративном праве: не только понимать смысл документа, в котором нужно отразить те или иные договоренности, но и знать, каковы могут быть последствия и судебные перспективы.
2. Зафиксировать промежуточные договоренности кратким протоколом. Также можно составить соглашение о намерении или соглашение о существенных условиях сделки, особенно если проект крупный.
При участии иностранных партнеров или крупных компаний со сложной системой принятия решений правильнее будет пользоваться соглашением о намерениях: с опорой на него легче перейти к детализации. Соглашение об основных условиях сделки, в отличие от соглашения о намерениях, более подробно формулирует договоренности между сторонами и может накладывать на участников такого соглашения определенные обязанности. В любом случае оба документа являются подводящими, своего рода промежуточной ступенью перед основными сделками.
Составляя и подписывая эти документы, как и любые другие, хотел бы обратить ваше внимание, что следует придерживаться следующих правил:
• читать документы, которые подписываете;
• понимать смысл прочитанного, не стесняясь просить переформулировать, если в вашем понимании что-то можно трактовать двояко;
• проставлять подписи на всех страницах документов, это лишит возможности подмены;
• при необходимости делать фото или копии тех документов, которые отдаете подписанными.
Ситуация из жизни: партнер, ответственный за управление, нечестен в финансах
В нашей практике была компания по продаже замороженных морепродуктов (представитель малого бизнеса). В компании было два партнера: один финансировал проект, другой занимался им как специалист с опытом в этой области. По долям договорились 50 на 50. Инвестиция оформлялась договором займа между инвестором и компанией.
Бизнес-модель оказалась вполне успешной, за два года работы компания отлично раскрутилась. И тут партнер, занимавшийся операционной частью, стал «уводить» половину денег (раздувал закупку через «откаты», взятые с поставщиков, и с помощью других дружественных ему подрядчиков: юристов, транспорт и пр.). Все это, естественно, отразилось на компании: инвестиции первому партнеру были возвращены лишь наполовину, а стоимость компании начала балансировать между нулевой и убыточной.
При этом злоумышленник каяться не стал, вместо этого сначала пригрозил, что уйдет, а потом предложил и вовсе закрыть компанию и подписать договор займа с рассрочкой платежа по невозвращенным инвестициям. Фактически он рассчитывал получить беспроцентный заем для создания нового бизнеса, и не факт, что вообще планировал его возвращать.
Что, по-вашему, нужно делать в такой ситуации на месте инвестора, если задача-минимум состоит в том, чтобы вернуть вложенные деньги, желательно с процентами, а задача-максимум – удержать бизнес?
А. Жестко вести переговоры: предъявить партнеру претензии, требовать оставить бизнес и передать дела. Написать заявление в полицию.
Б. Письменно сформулировать предложение о том, как разойтись.
В. Внедрить своего человека в бизнес, затем подать в суд иск к партнеру и выйти на переговоры.
Г. Не создавая напряжения, просить предоставить управленческую отчетность. Затем поставить на годовой аудит свою компанию, далее действовать в зависимости от его результатов.
Комментарии по выбору варианта.
Не всегда можно сказать однозначно, как правильно поступать. И это как раз такая