• Концессионное соглашение, согласно которому проектная компания обеспечивает обслуживание государственного представителя или непосредственно общественности (см. § 5.2).
Эти модели имеют много общих характеристик: некоторые проблемы, относящиеся к обоим типам контрактов, рассматриваются в § 5.3–5.9.
Следует отметить, что, несмотря на тот факт, что многие юридические проблемы рассматриваются в этой и следующих главах, эту книгу не стоит расценивать как всеобъемлющий комментарий по всем юридическим сложностям проектных контрактов и связанных с ними финансовых документов, но она концентрируется на ключевых проблемах, наиболее часто встречающихся в процессе коммерческих переговоров между проектной компанией и ее проектными партнерами и заимодавцами[7].
§ 5.1. Контракт покупателя
Контракт покупателя используется в проектах, которые производят продукцию (например, соглашение на покупку электроэнергии – в проекте по производству электричества). Такие соглашения обеспечивают покупателя гарантированной поставкой требуемой продукции и проектную компанию возможностью продавать свою продукцию на предварительно согласованных условиях.
Возвращаясь к первоначальным принципам, если предполагается, что коэффициент заимствования для проектного финансирования будет высоким, то риски, принимаемые проектной компанией при продаже своей продукции, должны быть ограниченны: контракт покупателя – это наиболее простой способ ограничения этих рисков.
§ 5.1.1. Типы контракта покупателя
Контракты покупателя могут принимать различные формы.
Контракт по типу take or pay («Бери или плати»). Он определяет, что покупатель (то есть покупатель продукции, произведенной в рамках проекта) обязан взять (то есть купить) продукцию, произведенную в рамках проекта, или осуществить платеж проектной компании вместо покупки. Цена на продукцию базируется на согласованном тарифе (см. § 5.1.5).
Следует отметить, что такие контракты редко заключаются по принципу hell-or-high water, согласно которому покупатель всегда обязан платить, независимо от того, что происходит с проектной компанией. При таком типе контракта проектная компания получает платежи только в случае выполнения ею своей части сделки и, как правило, в случае ее готовности поставить продукцию. ВОТ/ВООТ/ВТО/ВОО-контракты (см. § 1.3) определяют процесс продажи продукции по принципу take or pay.
Контракт по типу take and pay. В этом случае покупатель оплачивает только продукцию, которую он взял по согласованной цене. Понятно, что это определяет ограниченную значимость контракта покупателя для проектного финансирования, поскольку он не обеспечивает долгосрочной уверенности в том, что продукция будет приобретена. Однако такая форма находит свое применение в контрактах на поставку сырья или топлива (см. § 6.3.1).
Контракт на продажи на долгосрочной основе. В этом случае покупатель соглашается взять согласованное количество продукции, выпускаемой в рамках проекта, но по цене, которая базируется на рыночных ценах или официальных рыночных индексах. В этом случае проектная компания не берет на себя риск, связанный с обеспечением спроса на продукцию, но принимает рыночный риск, связанный с ценой. Этот тип контракта имеет широкое применение, например в проектах, связанных с добычей полезных ископаемых, нефти или газа. А также и в нефтехимических проектах, в которых проектная компания хотела бы гарантировать продажи своей продукции на международных рынках, но покупатель не желает принимать товарно-ценовой риск.
Такой тип контракта может иметь «нижнее ограничение» (минимальное значение) цены для предметов потребления, как это имело место в проектах, связанных с перевозкой сжиженного природного газа, – если это так, то конечный результат равноценен контракту по типу take or pay по этой минимальной цене и имеет тот же самый эффект, что и контракт хеджирования.
Контракт хеджирования. Контракты хеджирования применяются на товарной бирже, с биржевыми маклерами; возможно заключить следующие типы контрактов хеджирования.
• Долгосрочное соглашение о продаже продукции в будущем периоде времени по фиксированной цене (это эффективно в той же мере, как и контракт по принципу take or pay).
• Соглашение, согласно которому в случае снижения цен ниже определенного минимального уровня продукция может быть продана по этой ранее согласованной минимальной цене; если же цена не снижается до этого минимального уровня, то продукция продается по цене открытого рынка.
• Соглашение, практически идентичное предыдущему, но также устанавливающее и верхний предел цены за товар, то есть в случае роста цен выше, чем ранее установленный уровень, товар также будет продан по цене, равной этому ранее оговоренному уровню: если цена не достигнет этого верхнего предельного значения, то продукция будет продана по цене открытого рынка (это похоже на концепцию коридора процентных ставок – см. § 8.2.2).
Так, например, проект, связанный с нефтепромыслом, может вступить в соглашение, чтобы застраховать свою ожидаемую продукцию, следующим образом: если цена на нефть упадет ниже, чем 20 долларов США за баррель, то он сможет продать ее за 20 долларов США своему партнеру по контракту хеджирования, в случае если цена поднимется выше, чем 25 долларов США за баррель, то его партнер купит нефть по цене 25 долларов. Таким образом, участники проекта знают, что их нефть будет продана в любом случае по меньшей мере по цене в 20 долларов, но в случае роста цен выше, чем 25 долларов, проект не извлечет выгод из этого роста.
Перечисленные контракты хеджирования следует отличать от финансового хеджирования, которое рассматривается в главе 8, хотя при этом используются сходные принципы.
Контракт на разнице (сontract for differences – CfD). На основании контракта на разнице проектная компания продает свою продукцию на рынке, а не покупателю по ранее подписанному контракту. Однако если рыночные цены окажутся ниже установленного уровня, то покупатель по контракту платит разницу в цене проектной компании; если же цена выросла выше установленного уровня, то тогда разницу платит проектная компания. Результат контракта заключается в том, что и проектная компания, и покупатель продукции по контракту страхуют свои согласующиеся продажи и цены покупки от рыночных изменений; однако контракт на разнице отличается от контракта хеджирования тем, что продукция всегда продается на рынке, а не партнеру по контракту хеджирования; таким образом, это исключительно финансовый контракт. Конечный результат сводится к контракту с примерно тем же практическим действием, как и контракт по принципу take or pay с согласованным тарифом.
Долгосрочные контракты на разнице особенно широко применяются на энергетическом рынке: действительно, в некоторых странах должны скорее использоваться эти контракты, чем РРА (см. ниже). Потому что вся генерируемая энергия должна продаваться в основном в национальный энергетический пул и в редких случаях конечному потребителю.
Контракт на пропускную способность (through put contract). Также известен как контракт на транспортировку. Такие контракты находят свое применение, например, при финансировании трубопровода. Согласно такому контракту пользователь трубопровода соглашается использовать его для транспортировки не меньше чем определенного объема продукта и платит при этом минимальную цену. Этот тип контракта похож на контракт на обслуживание – см. § 5.2.1.
Следует отметить, что на рынке существует достаточно большая путаница в терминологии, особенно в определении контрактов по типу take or pay и контрактов по типу take and pay; в этой книге используются термины согласно определениям, представленным ранее.
Стандартные положения контракта покупателя по типу take or pay рассматриваются в § 5.1.2 и 5.1.7. В качестве примера рассмотрим соглашение на приобретение электроэнергии (РРА), которое является наиболее общим типом контракта на продажу продукции в контексте проектного финансирования, и другие контракты имеют тенденцию придерживаться РРА-модели. Здесь отмечаются различные вопросы, возникающие в контракте на разнице. (Эффект меньшего охвата при заключении контракта по сравнению с take or pay или контрактом на продажи на долгосрочной основе рассматриваются в контексте более общего анализа риска в § 7.8.5, а проекты, в которых не заключают соглашения на долгосрочные продажи, рассматриваются в § 7.8.6.)
§ 5.1.2. РРА-структура
Место, которое занимает РРА в структуре проекта, связанного с самостоятельным энергетическим предприятием (электростанция, работающая на сжиженном газе), представлено на рис. 5.1. На основании РРА проектная компания строит электростанцию с согласованными техническими характеристиками, к примеру, такими: